Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2011 г. N 14АП-6999/11

г. Вологда

26 декабря 2011 г.

Дело N А66-3385/2011

Резолютивная часть постановления изготовлена 19 декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 декабря 2011 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Маховой Ю.В., судей Журавлева А.В. и Рогатенко Л.Н. при ведении протокола секретарем судебного заседания Ефимовой О.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Востек-Торг" на решение Арбитражного суда Тверской области от 27 июля 2011 года по делу N А66-3385/2011 (судья Головина Т.И.),

установил

открытое акционерное общество Банк ВТБ в лице филиала открытого акционерного общества Банк ВТБ в городе Твери (ОГРН 1027739609391; далее - Банк) обратилось в Арбитражный суд Тверской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Востек-Торг" (ОГРН 1046904002793; далее - ООО "Востек-Торг") о взыскании 13 892 957 руб. 51 коп. задолженности по договорам поручительства от 08.09.2009 N ДПЗ-755000/2008/00001, ДПЗ-755000/2008/00117, заключенным во исполнение кредитных обязательств открытого акционерного общества "Великооктябрьское стекло" (далее - ОАО "Великооктябрьское стекло").

Определением от 14.04.2011 к участию в деле в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечено ОАО "Великооктябрьское стекло".

Решением суда от 27 июля 2011 года исковые требования удовлетворены в полном объеме. Кроме того, с ООО "Востек-Торг" в пользу Банка взыскано 92 464 руб. 79 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

ООО "Востек-Торг" с решением не согласилось, в апелляционной жалобе просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. Жалобу обосновывает тем, что решение вынесено с нарушением норм материального и процессуального права, поскольку ООО "Востек-Торг" не было надлежащим образом извещено о дате судебного заседания, в связи с чем не могло представить возражения относительно предмета спора. Кроме того, указывает, что судом не дана надлежащая оценка доказательствам, представленным истцом, поскольку все документы Банком предъявлены в копиях и не заверены надлежащим образом, что противоречит части 8 статьи 75 АПК РФ.

Стороны и третье лицо о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Истец просил рассмотреть дело в отсутствие своего представителя, в отзыве на апелляционную жалобу возражает против доводов, изложенных в жалобе, считает, что выводы суда соответствуют действующему законодательству и представленным в дело доказательствам, просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между Банком и ООО "Востек-Торг" 08 сентября 2009 года заключен договор поручительства N ДПЗ-755000/2008/00001 (далее - договор поручительства-1) в обеспечение исполнения обязательств по кредитному соглашению от 10 января 2008 года N КС-755000/2008/30001 (далее - кредитное соглашение-1), заключенному между Банком и ОАО "Великооктябрьское стекло".

К кредитному соглашению-1 Банком и ОАО "Великооктябрьское стекло" заключены дополнительное соглашение от 08 сентября 2009 года N 1, дополнительное соглашение от 16 апреля 2010 года N 2, дополнительное соглашение от 12 января 2011 года N 3.

К договору поручительства-1 заключено дополнительное соглашение от 16 апреля 2010 года N 1.

Между Банком и ответчиком 08 сентября 2009 года заключен договор поручительства N ДПЗ-755000/2008/00117 (далее по тексту - договор поручительства-2) в обеспечение исполнения обязательств по кредитному соглашению от 01 декабря 2008 года N КС-755000/2008/30117 (далее - кредитное соглашение - 2), заключенному между Банком и ОАО "Великооктябрьское стекло".

К кредитному соглашению-2 Банком и ОАО "Великооктябрьское стекло" заключены дополнительное соглашение от 27 января 2009 года N 1, дополнительное соглашение от 08 сентября 2009 года N 2, дополнительное соглашение от 16 апреля 2010 года N 3, дополнительное соглашение от 12 января 2011 года N 4.

К договору поручительства-2 заключено дополнительное соглашение от 16 апреля 2010 года N 1.

По состоянию на 28 марта 2011 года у ОАО "Великооктябрьское стекло", в связи с неисполнением обязательств по кредитному соглашению-1 и по кредитному соглашению-2, образовалась задолженность перед Банком.

По договору поручительства-1 и по договору поручительства-2 ООО "Востек-Торг" (Поручитель) обязалось перед Банком отвечать за исполнение ОАО "Великооктябрьское стекло" (Заемщиком) обязательств по кредитному соглашению-1 и по кредитному соглашению-2 солидарно, в полном объеме, существовавшем на дату заключения договоров поручительства.

По договору поручительства-1 Банк на основании кредитного соглашения-1 обязался открыть Заемщику кредитную линию с лимитом задолженности в размере 65 000 000 руб. (пункты 2.1, 3.1 кредитного соглашения-1), а Заемщик обязался возвратить кредиты, уплатить проценты по кредитам и исполнить иные обязательства, предусмотренные кредитным соглашением-1.

Использование кредита, в соответствии с пунктом 3.2 кредитного соглашения-1, осуществлялось на цели пополнения оборотных средств для финансирования текущей деятельности, закупки товаров, уплаты налогов и заработной платы сотрудникам.

В силу пункта 7.1 кредитного соглашения-1 Заемщик обязался окончательно произвести погашение (возврат) кредитов 10 июля 2009 года единовременно в полном размере.

Согласно дополнительному соглашению от 08 сентября 2009 года N 1 лимит задолженности по кредитной линии изменен на 61 500 000 руб. Заемщик обязался произвести погашение (возврат) кредита в срок по 09 июля 2010 года включительно в соответствии со следующим графиком погашения (возврата) кредитов:

Дата	Сумма, рублей
26 апреля 2010 года	15 375 000 (Пятнадцать миллионов триста семьдесят пять тысяч)
25 мая 2010 года	15 375 000 (Пятнадцать миллионов триста семьдесят пять тысяч)
25 июня 2010 года	15 375 000 (Пятнадцать миллионов триста семьдесят пять тысяч)
09 июля 2010 года	15 375 000 (Пятнадцать миллионов триста семьдесят пять тысяч)
Итого:	61 500 000 (Шестьдесят один миллион пятьсот тысяч)

Согласно дополнительному соглашению от 16 апреля 2010 года N 2 лимит задолженности по Кредитной линии определен в сумме 60 000 000 руб.

Заемщик обязался произвести погашение (возврат) кредитов до 08 июля 2011 года включительно в соответствии со следующим графиком погашения (возврата) кредитов:

Дата	Сумма, рублей
25 мая 2010 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
25 июня 2010 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
23 июля 2010 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
25 августа 2010 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
24 сентября 2010 года.	500 000 (Пятьсот тысяч)
25 октября 2010 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
25 ноября 2010 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
24 декабря 2010 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
25 января 2011 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
25 февраля 2011 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
25 марта 2011 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
25 апреля 2011 года	13 625 000 (Тринадцать миллионов шестьсот двадцать пять тысяч)
25 мая 2011 года	13 625 000 (Тринадцать миллионов шестьсот двадцать пять тысяч)
24 июня 2011 года	13 625 000 (Тринадцать миллионов шестьсот двадцать пять тысяч)
08 июля 2011 года	13 625 000 (Тринадцать миллионов шестьсот двадцать пять тысяч)
Итого:	60 000 000 (Шестьдесят миллионов)

Пунктом 6.1 кредитного соглашения-1 предусмотрено, что за пользование кредитной линией Заемщик обязался уплачивать проценты по ставке 12,88 % годовых. Согласно дополнительному соглашению от 08 сентября 2009 года N 1 проценты по кредитной линии составляет 18,6 % годовых, дополнительному соглашению от 16 апреля 2010 года N 2 - 15,7 % годовых.

На основании пункта 6.2 кредитного соглашения-1 проценты начисляются на основной долг, начиная с даты, следующей за датой первого предоставления кредита в рамках кредитной линии, до даты фактического окончательного погашения кредитов в рамках кредитной линии.

Заемщик обязался уплачивать проценты ежемесячно начиная с даты, следующей за датой первого предоставления кредита в рамках кредитной линии, не позднее 25-го числа месяца, в котором произведено начисление процентов.

Первый процентный период начинается с даты, следующей за датой первого предоставления кредита в рамках кредитной линии, и заканчивается 20-го числа месяца предоставления/следующего месяца (в зависимости от даты первого предоставления) включительно.

Все дальнейшие процентные периоды, кроме последнего процентного периода, начинаются в дату, следующую за датой окончания предыдущего процентного периода, и заканчиваются 20-м числом следующего месяца, которое включается в соответствующий процентный период (пункт 6.3 кредитного соглашения -1).

Согласно пункту 6.4 кредитного соглашения-1 суммы причитающихся к погашению Заемщиком процентов по соглашению исчисляются по формуле простых процентов непрерывно нарастающим итогом за фактическое время пользования кредитом, то есть берется действительное число календарных дней в каждом месяце и фактическое число календарных дней в году.

В соответствии с подпунктом 9 пункта 9.1 кредитного соглашения-1 начиная с месяца, следующего за месяцем, в котором произошло первое использование кредита в рамках соглашения, Заемщик обязался поддерживать ежемесячный кредитовый оборот по своим счетам, открытым в Банке (без учета поступлений в виде кредитов, займов, средств, поступивших от продажи ценных бумаг Заемщика, средств в порядке перевода с одного счета на другой счет (в том числе из других-банков), возврата средств по ранее произведенным платежам и поступлений от взаимосвязанных контрагентов-заемщиков Банка) в размере не менее 30 % от средней суммы задолженности Заемщика по кредитам/кредитным линиям (за исключением кредитов в виде овердрафт) перед Банком на первое и последнее число предыдущего календарного месяца в течение всего периода кредитования.

Начиная с даты неисполнения или ненадлежащего исполнения Заемщиком обязательства, предусмотренного подпунктом 9 пункта 9.1 соглашения (нарушение обязательства по поддержанию кредитовых оборотов), процентная ставка, применяемая по соглашению, увеличивается на 1 % годовых. Данная процентная ставка действует начиная с первого числа месяца, следующего за месяцем, в котором данное нарушение было допущено, и до первого числа месяца, следующего за месяцем, в котором данное нарушение было устранено (пункт 11.4 кредитного соглашения-1).

В связи с неисполнением Заемщиком обязательства, предусмотренного подпунктом 9 пункта 9.1 соглашения (нарушение обязательства по поддержанию кредитовых оборотов), процентная ставка по кредитному соглашению - 1 была увеличена на 1 процент годовых с 01 сентября 2010 года и составила 16,7 % годовых.

Согласно пункту 4.15 договора поручительства-1 Поручитель обязался отвечать за исполнение Заемщиком обязательств, в том числе в случае увеличения кредитором процентной ставки в одностороннем порядке в соответствии с условиями кредитного соглашения-1.

Заемщик несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по кредитному соглашению-1, в частности, в случае просрочки исполнения (пункт 11.1 кредитного соглашения-1).

Начиная с даты возникновения просроченной задолженности по основному долгу и до даты ее окончательного погашения Заемщик обязался независимо от уплаты процентов по кредитной линии оплачивать кредитору неустойку (пеню) в размере 0,04 %, начисляемую на сумму просроченной задолженности по основному долгу за каждый день просрочки. Неустойка оплачивается Заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по основному долгу (п. 11.2 кредитного соглашения-1).

Начиная с даты возникновения просроченной задолженности по процентам по кредитной линии, начисленным кредитором в соответствии с соглашением, и до даты ее окончательного погашения Заемщик обязался оплачивать кредитору неустойку (пеню) в размере 0,08 процента, начисляемую на сумму просроченной задолженности по процентам, начисленным по кредитной линии, за каждый день просрочки. Неустойка оплачивается Заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по процентам (пункт 11.3 кредитного соглашения-1).

В соответствии с условиями кредитного соглашения-1 Банком были предоставлены Заемщику кредиты в рамках открытой кредитной линии, задолженность по которой на дату окончания срока предоставления кредитов (пункт 5.1 кредитного соглашения - 1) составила 65 000 000 руб.

Предоставление кредитов подтверждается заявлениями Заемщика на получение кредита, мемориальными ордерами Банка, выписками по расчетному счету Заемщика.

Кредитная линия была использована Заемщиком в соответствии с целями, указанными в пункте 3.2 кредитного соглашения-1, что подтверждается прилагаемыми документами, свидетельствующими об использовании Заемщиком предоставленных денежных средств.

До 25 сентября 2010 года с учетом условий дополнительных соглашений, заключенных к кредитному соглашению-1, Заемщик выполнял обязательства по оплате основного долга (срочного и просроченного).

С 25 сентября 2010 года Заемщик не исполнял обязательства по погашению основного долга, и по состоянию на 28 марта 2011 года просроченная задолженность по основному долгу составила 3 500 000 руб.

Таким образом, по состоянию на 28 марта 2011 года размер кредитного обязательства ОАО "Великооктябрьское стекло" перед Банком по возврату основного долга составил 3 500 000 руб.

Уплата процентов, начисленных на основной долг по ставке, предусмотренной кредитным соглашением-1 с учетом изменений, внесенных дополнительными соглашениями к кредитному соглашению-1, с 25 августа 2010 года осуществлялась Заемщиком не в полном объеме, что подтверждается прилагаемыми копиями первичных документов Заемщика.

Задолженность Заемщика по просроченным процентам, начисленным на задолженность по основному долгу, по состоянию на 28 марта 2011 года составляет 5 544 204 руб. 73 коп.

В периоде расчета процентов в соответствии с пунктом 11.4 кредитного соглашения-1 Банком осуществлено повышение процентной ставки с 15,7% годовых до 16,7% годовых в связи с неисполнением Заемщиком обязательства по поддержанию кредитовых оборотов.

В соответствии с пунктом 11.2 кредитного соглашения-1 за несвоевременное погашение задолженности по основному долгу начислена и не уплачена Заемщиком по состоянию на 28 марта 2011 года неустойка в сумме 130 400 руб.

В силу пункта 11.3 кредитного соглашения-1 Заемщику в связи с несвоевременным погашением задолженности по оплате процентов начислена по состоянию на 28 марта 2011 года неустойка в сумме 410 012 руб. 95 коп., которая им не уплачена.

Таким образом, задолженность Заемщика перед Банком по кредитному соглашению-1 составила по состоянию на 28 марта 2011 года 9 584 617 руб. 68 коп., в том числе 3 500 000 руб. - просроченная задолженность по основному долгу; 5 544 204 руб. 73 коп. - просроченная задолженность по процентам; 130 400 руб. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по основному долгу; 410 012 руб. 95 коп. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по процентам.

Банк не имел возможности воспользоваться предусмотренным пунктом 3.2 договора поручительства-1 правом безакцептного списания денежных средств в погашение просроченного основного долга, просроченных к оплате процентов, неустоек за несвоевременное погашение задолженности по оплате основного долга и процентов с расчетного счёта Поручителя, открытого в Банке, в связи с отсутствием на расчетном счете Поручителя денежных средств.

Согласно разделу 2 договора поручительства-1 Поручитель обязался в полном объеме отвечать за неисполнение Заемщиком обязательств по кредитному соглашению-1, перечисленных выше, а также в соответствии с пунктом 3.1 договора поручительства-1 в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Заемщиком обязательств Поручитель обязался по письменному требованию Банка, примерная форма которого приведена в приложении N 1 к договору поручительства-1, перечислить необходимую сумму денежных средств на корреспондентский счет Банка, указанный в разделе 5 договора, в течение 5 календарных дней с даты получения такого требования. Дата получения указанного требования определяется в соответствии с пунктом 4.13 договора.

Банком направлялись Поручителю письменные требования о погашении задолженности по кредитному соглашению-1 (копии требований с отметками Почты России от 28.09.2010 N 87/755107, от 26.11.2010 N 129/755107, от 28.12.2010 N 163/755107, от 28.02.2011 N 45/755107 представлены в материалах дела).

Письменные требования Банка о перечислении необходимой суммы денежных средств для погашения задолженности Заемщика на корреспондентский счет Банка Поручителем исполнены не были.

Согласно пункту 3.9 договора поручительства-1 в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Поручителем обязательств по договору, предусмотренных разделом 2 договора, Поручитель обязан уплатить Банку неустойку в размере 1/365 (366) от размера действующей процентной ставки по кредитному соглашению (с округлением до 2 знаков после запятой) от суммы неисполненного или ненадлежащим образом исполненного обязательства за каждый день просрочки. Неустойка начисляется начиная с даты, следующей за датой неисполнения или ненадлежащего исполнения Поручителем обязательств по договору, предусмотренных разделом 2 договора, и по дату полного надлежащего исполнения им таких обязательств включительно. Неустойка уплачивается Поручителем в дату исполнения просроченного обязательства и считается признанной Поручителем в дату ее уплаты.

За неисполнение Поручителем обязательств по договору поручительства-1, в частности за неуплату основного долга и просроченных процентов по кредитному соглашению-1, письменные требования об оплате которых направлялись Банком ответчику, Поручителю по состоянию на 28 марта 2011 года согласно пункту 3.9 договора поручительства-1 начислена неустойка за неисполнение обязательств по оплате основного долга в сумме 117 750 руб. и неустойка за неисполнение обязательств по оплате просроченных процентов в сумме 187 046 руб. 34 коп.

С учетом вышеизложенного размер задолженности ООО "Востек-Торг" перед Банком по договору поручительства-1 по состоянию на 28 марта 2011 года составляет 9 889 414 руб. 02 коп., в том числе 3 500 000 руб. - просроченная задолженность по основному долгу; 5 544 204 руб. 73 коп. - просроченная задолженность по процентам; 130 400 руб. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по основному долгу; 410 012 руб. 95 коп. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по процентам, 117 750 руб. - задолженность по неустойке Поручителя, начисленная на просроченную задолженность по основному долгу; 187 046 руб. 34 коп. - задолженность по неустойке Поручителя, начисленная на просроченную задолженность по процентам.

Банк на основании кредитного соглашения-2 обязался открыть ОАО "Великооктябрьское стекло" кредитную линию в размере 38 700 000 руб. (пункты 2.1, 3.1 кредитного соглашения-2), а Заемщик обязался возвратить кредиты, уплатить проценты и исполнить иные обязательства, предусмотренные соглашением.

Использование кредита, в соответствии с пунктом 3.2 кредитного соглашения-2, осуществлялось для пополнения оборотных средств.

В соответствии с пунктом 7.1 кредитного соглашения-2 Заемщик обязался окончательно погасить (возвратить) кредиты по кредитной линии до 01 декабря 2009 года включительно.

Согласно дополнительному соглашению от 08 сентября 2009 года N 2 лимит задолженности по кредитному соглашению-2 изменен на 36 000 000 руб. Заемщик обязался произвести погашение (возврат) кредитов по 10 августа 2010 года включительно в соответствии со следующим графиком погашения (возврата) кредитов:

Дата	Сумма, рублей
26 июля 2010 года	18 000 000 (Восемнадцать миллионов)
10 августа 2010 года	18 000 000 (Восемнадцать миллионов)
Итого:	36 000 000 (Тридцать шесть миллионов)

Согласно дополнительному соглашению от 16 апреля 2010 года N 3 лимит задолженности по кредитной линии определен в сумме 35 000 000 руб.

Заемщик обязался произвести погашение (возврат) кредитов по 10 августа 2011 года включительно в соответствии со следующим графиком погашения (возврата) кредитов:

Дата	Сумма, рублей
25 мая 2010 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
25 июня 2010 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
23 июля 2010 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
25 августа 2010 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
24 сентября 2010 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
25 октября 2010 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
25 ноября 2010 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
24 декабря 2010 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
25 января 2011 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
25 февраля 2011 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
25 марта 2011 года	500 000 (Пятьсот тысяч)
26 июля 2011 года	14 750 000 (Четырнадцать миллионов семьсот пятьдесят тысяч)
10 августа 2011 года	14 750 000 (Четырнадцать миллионов семьсот пятьдесят тысяч)
Итого:	35 000 000 (Тридцать пять миллионов)

В соответствии с пунктом 6.1 кредитного соглашения-2 за пользование кредитной линией Заемщик обязался уплачивать проценты по ставке 18 % годовых. Согласно дополнительному соглашению от 08 сентября 2009 года N 2 проценты по кредитной линии составляют 18,6 % годовых.

На основании дополнительного соглашения от 16 апреля 2010 года N 3 проценты по кредитной линии составляют 15,7 % годовых.

В соответствии с пунктом 6.2 кредитного соглашения-2 проценты начисляются на основной долг начиная с даты, следующей за датой первого предоставления кредита в рамках кредитной линии, по дату фактического окончательного погашения кредитов в рамках кредитной линии.

Заемщик обязался уплачивать проценты ежемесячно начиная с даты, следующей за датой первого использования кредитной линии, не позднее 10 числа месяца включительно, следующего за месяцем, в котором произведено начисление процентов.

Первый процентный период начинается с даты, следующей за датой первого использования кредитной линии, и заканчивается 31 числа (последний календарный день) месяца использования включительно (пункт 6.3 кредитного соглашения-2).

Все дальнейшие процентные периоды, кроме последнего процентного периода, начинаются в дату, следующую за датой окончания предыдущего процентного периода, и заканчиваются 31-го числа (последний календарный день) месяца включительно.

Последний процентный период начинается в дату, следующую за датой окончания предыдущего процентного периода, и заканчивается в дату окончательного погашения задолженности по кредитной линии.

Согласно пункту 6.4 кредитного соглашения-2 суммы причитающихся к погашению Заемщиком процентов по соглашению исчисляются по формуле простых процентов непрерывно нарастающим итогом за фактическое количество дней пользования кредитом, при этом год принимается равным 365 или 366 дням в соответствии с действительным числом календарных дней в году.

Заемщик несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по соглашению, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 11.1 кредитного соглашения-2).

В случае несвоевременного погашения задолженности по основному долгу Заемщик обязался независимо от уплаты процентов по кредитной линии уплачивать кредитору неустойку (пеню) в размере 1/365(366) от размера действующей процентной ставки по соглашению от суммы просроченной задолженности по основному долгу за каждый день просрочки. Неустойка начисляется начиная с даты, следующей за датой возникновения просроченной задолженности по основному долгу, и по дату ее окончательного погашения. Неустойка оплачивается Заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по основному долгу (пункт 11.2 кредитного соглашения-2).

В случае несвоевременного погашения задолженности по процентам Заемщик обязался уплачивать кредитору неустойку (пеню) в размере 2/365(366) от размера действующей процентной ставки по соглашению от суммы просроченной задолженности по процентам по кредитной линии за каждый день просрочки. Неустойка начисляется начиная с даты, следующей за датой возникновения просроченной задолженности по процентам по кредитной линии, и по дату ее окончательного погашения. Неустойка оплачивается Заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по процентам по кредитной линии (пункт 11.3 кредитного соглашения-2).

Согласно подпункту 11 пункта 9.1 кредитного соглашения-2 начиная с 1-го числа месяца, следующего за месяцем предоставления первого кредита в рамках кредитной линии, и до даты окончательного погашения задолженности по соглашению Заемщик обязался обеспечить ежемесячный (за каждый календарный месяц) совокупный кредитовый оборот по расчетному счету и расчетным счетам в иностранной валюте Заемщика в Банке в сумме не менее 50 % от средней суммы задолженности Заемщика перед Банком по всем необеспеченным, недостаточно обеспеченным или обеспеченным залогом товаров в обороте кредитным сделкам за предыдущий месяц.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Заемщиком обязательства по поддержанию кредитового оборота, предусмотренного подпунктом 11 пункта 9.1 кредитного соглашения-1, Заемщик обязался уплачивать кредитору неустойку в размере 1 % годовых от средней суммы ссудной задолженности по соглашению, определяемой как отношение суммы задолженности по основному долгу по соглашению на каждый день месяца к количеству дней в месяце за период, в котором обязательство по поддержанию кредитовых оборотов было нарушено. Уплата неустойки производится в ближайшую дату, установленную соглашением для уплаты процентов по соглашению (пункт 11.4 кредитного соглашения-2).

В соответствии с условиями кредитного соглашения-2 Банком были предоставлены Заемщику кредиты в рамках открытой кредитной линии в следующих суммах:

10.12.2008 - 836 000 руб.; 11.12.2008 - 802 000 руб.;

12.12.2008 - 3 415 000 руб.; 15.12. 2008 - 7 632 000 руб.;

15.12.2008 - 3 682 000 руб.; 16.12.2008 - 947 000 руб.;

17.12.2008 - 848 000 руб.; 18.12.2008 - 721 000 руб.;

19.12.2008 - 3 263 000 руб.; 22.12.2008 - 5 108 000 руб.;

26.12.2008 - 2 700 000 руб.; 29.12.2008 - 1 746 000 руб.;

30.12.2008 - 1 254 000 руб.; 14.01.2009 - 4 810 000 руб.;

16.01.2009 - 936 000 руб.

Всего по кредитному соглашению-2 Банком предоставлено Заемщику 38 700 000 руб. кредитных средств. Предоставление кредита подтверждается заявлениями Заемщика на получение кредитов, мемориальными ордерами Банка, выписками по расчетному счету Заемщика.

Кредиты были использованы Заемщиком в соответствии с целями, указанными в пункте 3.2. кредитного соглашения - 2, в сумме 38 700 000 руб., что подтверждается прилагаемыми документами, свидетельствующими о получении Заемщиком указанной суммы денежных средств.

До 25 сентября 2010 года, с учетом условий дополнительных соглашений, заключенных к кредитному соглашению-2, Заемщик выполнял обязательства по оплате основного долга (срочного и просроченного).

С 25 сентября 2010 года Заемщик допускал неисполнение обязательств по погашению основного долга.

Обязательство по погашению просроченной задолженности по основному долгу 12 января 2011 года было частично исполнено на сумму 766 332 руб. 88 коп. Поручителем, ответственным за исполнение обязательств Заемщика по кредитному соглашению-2, - обществом с ограниченной ответственностью "Вест".

По состоянию на 28 марта 2011 года, в связи с неисполнением Заемщиком обязательств по погашению основного долга, просроченная задолженность по основному долгу составила 2 733 667 руб. 12 коп.

Уплата процентов, начисленных на основанной долг по ставке, предусмотренной кредитным соглашением - 2 с учетом заключенных к нему дополнительных соглашений, осуществляется заемщиком согласно условиям кредитного соглашения-2 по август 2010 года включительно.

Задолженность ОАО "Великооктябрьское стекло" по уплате просроченных процентов, начисленных на основной долг по состоянию на 31 декабря 2011 года, на сумму 1 733 667 руб. 12 коп. была погашена 12 января 2011 года Поручителем, ответсвенным за исполнение обязательств Заемщика по кредитному соглашению-2, - обществом с ограниченной ответственностью "Вест".

Задолженность Заемщика по процентам, начисленным на основной долг, по состоянию на 28 марта 2011 года составляет 821 984 руб. 20 коп.

В соответствии с пунктом 11.2 кредитного соглашения-2 за несвоевременное погашение задолженности по основному долгу начислена по состоянию на 28 марта 2011 года неустойка в сумме 115 500 руб. 68 коп., которая Заемщиком не уплачена.

В силу пункта 11.3 кредитного соглашения-2 в связи с несвоевременным погашением задолженности по процентам Заемщику начислена по состоянию на 28 марта 2011 года неустойка в сумме 93 716 руб. 45 коп., которая последним не уплачена.

Согласно пункту 11.4 кредитного соглашения-2 за неисполнение или ненадлежащее исполнение Заемщиком обязательства по поддержанию кредитового оборота, предусмотренного подпунктом 11 пункта 9.1 кредитного соглашения-2, Заемщику начислена по состоянию на 28 марта 2011 года неустойка в сумме 162 780 руб. 34 коп., которая им не уплачена.

Таким образом, задолженность Заемщика перед Банком по кредитному соглашению-2 по состоянию на 28 марта 2011 года составила 3 927 648 руб. 79 коп., в том числе 2 733 667 руб. 12 коп. - просроченная задолженность по основному долгу; 821 984 руб. 20 коп. - просроченная задолженность по процентам; 115 500 руб. 68 коп. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по основному долгу; 93 716 руб. 45 коп. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по процентам; 162 780 руб. 34 коп. - задолженность по неустойке, начисленной Заемщику за неисполнение обязательств по поддержанию кредитовых оборотов.

Банк не имел возможности воспользоваться предусмотренным пунктом 3.2 договора поручительства-2 правом безакцептного списания денежных средств в погашение просроченного основного долга, просроченных к оплате процентов, неустоек за несвоевременное погашение задолженности по основному долгу и процентам и за неисполнение или ненадлежащее исполнение Заемщиком обязательства по поддержанию кредитового оборота расчетного счета Поручителя, открытого в филиале открытого акционерного общества Банк ВТБ в городе Твери, в связи с отсутствием на расчетном счете денежных средств.

Согласно разделу 2 договора поручительства-2 Поручитель обязался в полном объеме отвечать за неисполнение обязательств по кредитному соглашению-2, перечисленных выше, а также, согласно с пункту 3.1 договора поручительства в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Заемщиком обязательств (Поручитель) обязался по письменному требованию Банка перечислить необходимую сумму денежных средств на корреспондентский счет Банка, указанный в разделе 5 договора, в течение 5 (пяти) календарных дней с даты получения такого требования. Дата получения указанного требования определяется в соответствии с пунктом 4.13 договора (в момент вручения адресату, если оно направлено нарочным). Банком направлялись Поручителю письменные требования о погашении задолженности по кредитному соглашению-2 (копии требований с отметками Почты России от 28.09.2010 N 88/755107, от 26.11.2010 N 133/755107, от 28.12.2010 N 167/755107, от 28.02.2011 N 40/755107 представлены в материалах дела).

Письменные требования Банка о перечислении необходимой суммы денежных средств для погашения задолженности Заемщика на корреспондентский счет Банка Поручителем исполнены не были.

Согласно пункту 3.9 договора поручительства-2 в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Поручителем обязательств по договору, предусмотренных разделом 2 договора, Поручитель обязан уплатить Банку неустойку в размере 1/365 (366) от размера действующей процентной ставки по кредитному соглашению-2 (с округлением до 2 знаков после запятой) от суммы неисполненного или ненадлежащим образом исполненного обязательства за каждый день просрочки. Неустойка начисляется начиная с даты, следующей за датой неисполнения или ненадлежащего исполнения Поручителем обязательств по договору, предусмотренных разделом 2 договора, и по дату полного надлежащего исполнения им таких обязательств включительно. Неустойка уплачивается Поручителем в дату исполнения просроченного обязательства и считается признанной Поручителем в дату ее уплаты.

За неисполнение Поручителем обязательств по договору поручительства -2, в частности за неуплату основного долга и просроченных процентов по кредитному соглашению-2, письменные требования об уплате которых направлялись Банком Поручителю, Поручителю начисляется, согласно пункту 3.9 договора поручительства-2, неустойка за неисполнение обязательств по оплате основного долга в сумме 71 210 руб. 01 коп. и неустойка за неисполнение обязательств по оплате просроченных процентов в сумме 4684 руб. 69 коп.

С учетом вышеизложенного размер задолженности ООО "Востек-Торг" перед Банком ВТБ по договору поручительства-2 по состоянию на 28 марта 2011 года составляет 4 003 543 руб. 49 коп., в том числе 2 733 667 руб. 12 коп. - просроченная задолженность по основному долгу; 821 984 руб. 20 коп. - просроченная задолженность по процентам; 115 500 руб. 68 коп. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по основному долгу; 93 716 руб. 45 коп. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по процентам; 162 780 руб. 34 коп. - задолженность по неустойке, начисленной Заемщику за неисполнение обязательств по поддержанию кредитовых оборотов; 71 210 руб. 01 коп. - задолженность по неустойке Поручителя, начисленная на просроченную задолженность по основному долгу; 4684 руб. 69 коп. - задолженность по неустойке Поручителя, начисленная на просроченную задолженность по процентам.

Общая сумма задолженности ООО "Востек-Торг" перед Банком по договору поручительства от 08 сентября 2009 года N ДПЗ-755000/2008/00001, заключенному с Банком в обеспечение исполнения обязательств ОАО "Великооктябрьское стекло" перед Банком по кредитному соглашению от 10 января 2008 года N КС-755000/2008/30001, и по договору поручительства от 08 сентября 2009 года N ДПЗ-755000/2008/00117, заключенному с Банком в обеспечение исполнения обязательств ОАО "Великооктябрьское стекло" перед Банком по кредитному соглашению от 01 декабря 2008 года N КС-755000/2008/30117, по состоянию на 28 марта 2011 года составляет 13 892 957руб. 51 коп.

Истцом представлено доказательство введения процедуры наблюдения в отношении ОАО "Великооктябрьское стекло" в рамках дела о банкротстве N А66-12104/2010 и включения в реестр требований истца по кредитным обязательствам, во исполнение которых заключены спорные договоры поручительства.

В досудебном порядке спор урегулирован не был.

Свои обязательства ответчик надлежащим образом не исполнил, в связи с чем у него образовалась задолженность перед истцом в размере 13 892 957 руб. 51 коп., что послужило основанием обращения истца в суд с настоящим иском.

Апелляционный суд полагает выводы суда первой инстанции правомерными по следующим основаниям.

Судом первой инстанции установлен факт наличия задолженности ОАО "Великооктябрьское стекло" перед Банком по возврату суммы основного долга по спорному кредитному договору и уплате процентов за пользование кредитом, в связи с чем требование истца о взыскании указанных сумм признано обоснованным. Удовлетворяя требование о взыскании с ООО "Востек-Торг" задолженности по договорам поручительства, суд применил статьи 361, 363 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)

В силу статьи 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Согласно статье 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно. При этом поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником.

Из статей 309, 310 ГК РФ следует, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Как видно из договоров поручительства, ООО "Востек-Торг" приняло на себя обязательства отвечать перед Банком за исполнение ОАО "Великооктябрьское стекло" всех обязательств по кредитным договорам, при этом не исполнило их надлежащим образом.

Договоры поручительства от 08.09.2009 предусматривают солидарную ответственность поручителя и должника перед кредитором, что согласно статье 323 ГК РФ дает право кредитору требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

Возражений по арифметической части расчета долга, процентов и неустойки ни ответчиком, ни третьим лицом представлено не было, в связи с чем суд правомерно удовлетворил исковые требования в заявленном размере.

В своей жалобе ответчик ссылается на то, что судом не дана надлежащая оценка доказательствам о наличии долга, поскольку представленные истцом доказательства не заверены надлежащим образом.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с данными аргументами, поскольку они опровергаются материалами дела. Все документы, представленные истцом в подтверждение задолженности представлены в надлежащим образом заверенных копиях, которые прошиты, пронумерованы, скреплены подписью управляющего и печатью филиала Банка в городе Твери.

Довод подателя жалобы о том, что он не был надлежащим образом извещен о дате судебного заседания, в связи с чем был лишен возможности представить возражения, является несостоятельной и также не принимается судом апелляционной инстанции.

Исходя из материалов дела вся судебная корреспонденция направлена ответчику по юридическому адресу, указанному в Едином государственном реестре юридических лиц по состоянию на 01.04.2011. Согласно почтовым уведомлениям N 17010037956627, N 17010039914339 копии определения о принятии искового заявления к производству, подготовке дела к судебному разбирательству, назначении предварительного судебного разбирательства от 14 апреля 2011 года и определения о назначении судебного разбирательства от 10 июня 2011 года получены ответчиком (т. 4, л. 41, 54).

При изложенных обстоятельствах арбитражный апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции соответствуют имеющимся в деле доказательствам, нормы материального права применены судом правильно, нарушений норм процессуального права не допущено, в связи с чем оснований для отмены обжалуемого судебного акта нет.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Тверской области от 27 июля 2011 года по делу N А66-3385/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Востек-Торг" - без удовлетворения.

Председательствующий

Ю.В. Махова

Судьи

А.В. Журавлев Л.Н. Рогатенко