Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 января 2012 г. N 14АП-7960/11

г. Вологда

10 января 2012 г.

Дело N А52-3098/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 27 декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 января 2012 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Смирнова В.И., судей Мурахиной Н.В. и Осокиной Н.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Федосеевой Ю.С.,

при участии от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Псковской области Изергина С.О. по доверенности от 18.03.2009 N 651, Дановской Е.А. по доверенности от 15.12.2011 N 65,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видео-конференц-связи при содействии Арбитражного суда Псковской области апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Псковской области на решение Арбитражного суда Псковской области от 21 октября 2011 года по делу N А52-3098/2011 (судья Самойлова Т.Ю.),

установил

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по Псковской области (г. Псков; далее - инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Псковской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Букмекерская контора "Марафон" (ОГРН 1027700244725, ИНН 7701180668, г. Москва; далее - ООО "Букмекерская контора "Марафон", общество) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Псковской области от 21 октября 2011 года в удовлетворении требований инспекции отказано.

Налоговый орган с данным судебным актом не согласился и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Псковской области от 21 октября 2011 года отменить, по делу принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. В обоснование жалобы ссылается на то, что используемые филиалом общества в городе Пскове оборудование и программы в совокупности подпадают под понятие кассы букмекерской конторы, которую необходимо зарегистрировать в соответствии с налоговым законодательством.

Общество отзыва на заявление не представило.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители инспекции поддержали доводы апелляционной жалобы.

Общество, будучи надлежащим образом извещено о времени и месте заседания, своих представителей в суд не направило, в связи с чем дело рассмотрено в отсутствие его представителей в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Заслушав объяснения представителей налогового органа, исследовав представленные доказательства, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, 22.07.2011 инспекцией на основании распоряжения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 49 по г. Москве от 13.07.2011 N 104 проведена проверка соблюдения ООО "Букмекерская контора "Марафон" лицензионных требований и условий при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе по месту нахождения филиала, расположенного по адресу: г. Псков, ул. Гоголя, д. 26а.

В ходе проверки установлено и в акте от 22.07.2011 N 19/1 зафиксировано, что у общества по месту нахождения данного филиала в нарушение подпункта "д" пункта 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 N 451 (далее - Положение о лицензировании), касса тотализатора и (или) касса букмекерской конторы не зарегистрирована в налоговом органе, свидетельства о регистрации кассы букмекерской конторы в налоговом органе организацией не представлено.

Помимо этого, в акте указано, что в игорном заведении используется игровое оборудование с актами оценки соответствия аппаратно-программного комплекса и программного обеспечения от 25.10.2010 N 77-001-09-4527, от 13.09.2010 N 77-001-09-4513. Кроме того, в акте зафиксировано, что Псковский филиал ООО БК "Марафон" не имеет расчетного счета в банке и лимита хранения денежных средств; денежные средства хранятся в сейфе, установленном в глухом, изолированном кассовом помещении.

По данному факту должностным лицом инспекции при отсутствии представителя общества, извещенного надлежащим образом (л.д. 13-14, 49), составлен протокол об административном правонарушении от 07.09.2011 N 19-06/3. Деяние ответчика квалифицировано по части 4 статьи 14.1 КоАП РФ.

Считая факт нарушения доказанным, налоговый орган в порядке части 3 статьи 23.1 Кодекса обратился в суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности.

Судом первой инстанции принято решение об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Апелляционная инстанция находит данный судебный акт не подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В силу части 3 статьи 23.1 названного Кодекса дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.1 КоАП РФ, совершенных юридическими лицами, подлежат рассмотрению судьями арбитражных судов.

Согласно подпункту 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Деятельность по организации и проведению азартных игр регулируется Федеральным законом от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ).

В пункте 9 статьи 4 указанного Закона определено, что лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - это документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность юридических лиц за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), в виде наложения административного штрафа в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административного приостановления деятельности на срок до девяноста суток.

При этом в примечании к названной статье указано, что понятие грубого нарушения устанавливается Правительством Российской Федерации в отношении конкретного лицензируемого вида деятельности.

В пункте 5 вышеназванного Положения о лицензировании определено, что под грубым нарушением понимается невыполнение лицензиатом лицензионных требований и условий, предусмотренных подпунктами "а" (в части, касающейся требований, установленных частями 3 и 4 статьи 8 и частью 3 статьи 14 Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации"), "б", "г", "д", "з" и "и" пункта 4 настоящего Положения.

В силу пункта "д" пункта 4 данного Положения лицензионными требованиями и условиями при осуществлении лицензируемой деятельности являются использование лицензиатом касс тотализатора и (или) касс букмекерской конторы, зарегистрированных в налоговом органе в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации.

Из пункта 4 Положения о лицензировании следует, что лицензионные требования и условия должны соблюдаться по каждому адресу места осуществления лицензируемой деятельности.

Согласно статье 365 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) плательщиками налога на игорный бизнес признаются организации или индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере игорного бизнеса.

Объектами налогообложения указанным налогом признаются игровой стол, игровой автомат, касса тотализатора, касса букмекерской конторы (пункт 1 статьи 366 НК РФ).

В статье 364 НК РФ определено, что кассой букмекерской конторы является специально оборудованное место у организатора игорного заведения, где учитывается общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате.

Представитель ответчика в судебном заседании суда первой инстанции подтвердил, что филиалом общества в городе Пскове осуществляется лицензируемая деятельность, имеется зона обслуживания участников азартных игр и касса букмекерской конторы в том значении данного понятия, которое приведено в пункте 14 статьи 4 Закона N 244-ФЗ, согласно которому букмекерская контора - игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр.

Вместе с тем по мнению ответчика, касса букмекерской конторы, расположенная по месту осуществления деятельности филиала, не подлежит регистрации в налоговом органе, поскольку не учитывает общее количество ставок и не является объектом обложения налогом на игорный бизнес.

ООО "Букмекерская контора "Марафон" Федеральной налоговой службой выдана лицензия от 12.03.2010 N 14 на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах сроком действия до 11.03.2015. При этом в лицензии указаны места нахождения и места осуществления лицензируемого вида деятельности, в том числе адреса: Санкт-Петербург, Липовая аллея, д. 9; Псковская обл., г. Псков, ул. Гоголя, д. 26а.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 06.09.2011 по адресу: Псковская обл., г. Псков, ул. Гоголя, д. 26а, располагается филиал общества.

Инспекцией в ходе проверки установлено, что по данному адресу общество осуществляет деятельность по приему платежей в счет оплаты ставок букмекерской конторы. Факт отсутствия регистрации в налоговом органе кассы букмекерской конторы, расположенной в филиале, общество не отрицает.

Между тем в соответствии со свидетельством о регистрации объекта (объектов) обложения налогом на игорный бизнес от 19.03.2010 N 2 общество имеет зарегистрированную в порядке, установленном НК РФ, кассу букмекерской конторы по адресу: Санкт-Петербург, Липовая аллея, д. 9, которая является объектом обложения налогом на игорный бизнес.

В отзыве на заявление о привлечении к административной ответственности общество указывает на то, что работники филиала никакого доступа к специальному оборудованию, установленному в кассе букмекерской конторы, являющейся объектом налогообложения, не имеют (л.д. 60-61).

Доказательств, опровергающих данный факт, инспекцией не представлено, поскольку при проведении проверки данные обстоятельства не устанавливались, в акте проверки отражения не получили.

Из того же отзыва следует, что информация по сделанной ставке при помощи установленных в филиале программ "ПэйДэск" и "БМКлиент" передается в кассу букмекерской конторы в Санкт-Петербурге, где при помощи оборудования для организации азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - аппаратно-программного комплекса "АРМ букмекера BmOffice" и программного обеспечения "АРМ букмекера Bm Office" (букмекерская касса) при наступлении исхода события, на которое было заключено пари, определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате. После этого по месту нахождения филиала при использовании специальных программ направляется ведомость выплат с разбивкой по каждому пари. Самостоятельно определить сумму выигрыша, подлежащую выплате, при помощи используемых филиалом программ "ПэйДэск" и "БМКлиент", по утверждению общества, невозможно.

В то же время налоговым органом представлен акт оценки соответствия аппаратно-программного комплекса и программного обеспечения от 13.09.2010 N 77-001-09-4513 (л.д.73), из которого следует, что работниками филиала общества используется специальное оборудование для организации азартных игр в букмекерских конторах "ПэйДэск"/"Pay Desk" и "БМКлиент"/"BM Client" - сертификат соответствия N 06.0001.0138. Согласно сертификату и приложению к нему (л.д. 69, 70) данное оборудование предназначено для организации азартной игры в виде заключения пари между организатором и участником азартной игры, а также между участниками азартной игры на результат события, исход которого заранее неизвестен. Данное оборудование в совокупности с сертифицированным совместимым ПО позволяет осуществлять учет ставок, включая определение их результатов, передавать информацию о ставках и выигрышах и выплачивать денежные выигрыши в компании, занимающейся букмекерской деятельностью и тотализатором.

Таким образом, представленные обществом доказательства регистрации кассы букмекерской конторы в городе Санкт-Петербурге, нахождение там аппаратно-программного комплекса "АРМ букмекера BmOffice" не доказывают сами по себе невозможность учета и определения в филиале в городе Пскове общей суммы ставок и определения суммы выигрыша, подлежащей выплате.

Как отмечено ранее, налоговое законодательство под кассой букмекерской конторы понимает специально оборудованное место у организатора игорного заведения, где учитывается общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате.

В свою очередь, заявителем не представлено доказательств определения общей суммы ставок и выигрыша в филиале общества в Санкт-Петербурге.

Таким образом, налоговым органом доказано то, что в филиале имеется специальное оборудованное место, где учитывается общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате, то есть касса букмекерской конторы, подлежащая регистрации в налоговом органе в соответствии с НК РФ, а следовательно, факт нарушения лицензионного требования, предусмотренного пунктом "д" пункта 4 Положения о лицензировании.

При таких обстоятельствах мотивировочная часть решения суда первой инстанции подлежит изменению, поскольку суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ.

Процедура привлечения общества к административной ответственности в ходе производства по делу соблюдена, в связи с чем суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что предусмотренные частью 6 статьи 205 АПК РФ условия для привлечения ответчика к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ, имелись.

Вместе с тем с учетом того, что административное правонарушение выявлено административным органом 22.07.2011, с учетом положений статьи 4.5, пункта 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ, части 2 статьи 206 АПК РФ и разъяснений, содержащихся в пункте 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникших у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", в настоящее время ответчик не может быть привлечен к административной ответственности на основании части 4 статьи 14.1 КоАП РФ, поскольку с момента выявления правонарушения истек трехмесячный срок давности привлечения к административной ответственности.

С учетом изложенного оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Поскольку в силу части 4 статьи 208 АПК РФ и части 5 статьи 30.2 КоАП РФ жалоба на постановление по делу об административном правонарушении государственной пошлиной не облагается, госпошлина за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции взысканию не подлежит.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Псковской области от 21 октября 2011 года по делу N А52-3098/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Псковской области - без удовлетворения.

Председательствующий

В.И. Смирнов

Судьи

Н.В. Мурахина Н.Н. Осокина