Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2011 г. N 14АП-7373/11

г. Вологда

27 декабря 2011 г.

Дело N А05-6776/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 декабря 2011 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Пестеревой О.Ю., судей Виноградовой Т.В. и Тарасовой О.А. при ведении протокола с применением аудиозаписи секретарем судебного заседания Белоруковой О.С.,

при участии от предпринимателя Осколкова Олега Евгеньевича его представителя Хромова И.В. по доверенности от 19.12.2011, от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу Зарецкого В.В. по доверенности от 11.10.2011 N 2.4-13/15412,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу предпринимателя Осколкова Олега Евгеньевича на решение Арбитражного суда Архангельской области от 20 сентября 2011 года по делу N А05-6776/2011 (судья Шадрина Е.Н.),

установил

предприниматель Осколков Олег Евгеньевич (ОГРН 304290206100054) обратился в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу (ОГРН 1112902000530; далее - инспекция, налоговый орган, МИФНС N 9) о признании частично недействительным решения от 28.02.2011 N 2.11-05/02582 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Арбитражного суда Архангельской области от 20 сентября 2011 года по делу N А05-6776/2011 в удовлетворении требований предпринимателя отказано.

Предприниматель Осколков О.Е. с решением суда не согласился и обратился с жалобой и дополнениями к ней, в которых просит суд апелляционной инстанции его отменить. В обоснование своей позиции ссылается на то, что площадь арендуемых помещений подтверждается договором аренды нежилого помещения от 01.01.2007, показаниями свидетелей; помещения, расположенные в здании по адресу: г. Северодвинск, Архангельское шоссе, дом 25, корпус 1, использовались обществом с ограниченной ответственностью "Судстройкомплект" (далее - ООО "Судстройкомплект" не только для передачи в аренду, но и для хранения собственного товара, а также его реализации крупным и мелким оптом.

Инспекция в отзыве и его представитель в судебном заседании с доводами жалобы не согласились, считают решение суда законным и обоснованным.

Заслушав объяснения представителей сторон, исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность решения, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, инспекция провела выездную налоговую проверку предпринимателя Осколкова О.Е. по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов (в том числе налога на доходы физических лиц (далее - НДФЛ), единого социального налога (далее - ЕСН), налога на добавленную стоимость (далее - НДС), единого налога на вмененный доход (далее - ЕНВД, единый налог), за период с 01.01.2007 по 31.12.2009, по результатам которой составлен акт от 02.02.2011 N 2.11-05/1 ДСП.

Рассмотрев акт выездной налоговой проверки от 02.02.2011 N 2.11-05/1 ДСП, возражения налогоплательщика, заместитель начальника ИФНС по г. Северодвинску принял решение от 28.02.2011 N 2.11-05/02582 о привлечении предпринимателя к ответственности по пункту 1 статьи 122 и статье 119 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафов в общей сумме 1 329 795 рублей, предложении уплатить недоимку по налогам в общей сумме 11 485 222 рублей, пени в общей сумме 3 018 741 рубля, сдать уточненные налоговые декларации по ЕНВД за 1 квартал 2007 года, 1-4 кварталы 2008 года, 1-4 кварталы 2009 года.

В порядке главы 19 НК РФ предприниматель обратился с жалобой в Управление ФНС по Архангельской области и Ненецкому автономному округу, которое решением от 21.04.2011 N 07-10/2/05523@ утвердило решение инспекции.

Предприниматель с решением инспекции от 28.02.2011 N 2.11-05/02582 не согласился и обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным.

В обжалованном решении инспекцией зафиксировано правонарушение, выразившееся в неуплате налогов по общей системе налогообложения за 2007-2009 годы (НДФЛ, ЕСН, НДС), в связи с неправомерным применением специального режима налогообложения в виде ЕНВД, так как розничная торговля, осуществляемая через магазин с площадью торгового зала более 150 кв.м, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которой единый налог не применяется.

В соответствии со статьей 209 НК РФ объектом обложения НДФЛ признается доход, полученный налогоплательщиками.

В пункте 3 статьи 210 НК РФ указано, что для доходов, в отношении которых предусмотрена налоговая ставка 13 процентов, налоговая база определяется как денежное выражение таких доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218 - 221 НК РФ.

Объектом обложения по ЕСН для налогоплательщиков - индивидуальных предпринимателей в силу пункта 2 статьи 236 НК РФ признаются доходы от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

При этом как указано в пункте 5 статьи 244 НК РФ расчет ЕСН по итогам налогового периода производится индивидуальными предпринимателями самостоятельно, исходя из всех полученных в налоговом периоде доходов с учетом расходов, связанных с их извлечением, и ставок, указанных в пункте 3 статьи 241 НК РФ.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав признаются объектами налогообложения НДС.

Пунктом 1 статьи 154 НК РФ предусмотрено, что налоговая база по НДС при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено названной статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД устанавливается НК РФ, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

На основании пункта 4 статьи 346.26 НК РФ уплата индивидуальными предпринимателями ЕНВД предусматривает их освобождение от обязанности по уплате НДФЛ (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом) и ЕСН (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом, и выплат, производимых физическим лицам в связи с ведением предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом).

Организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками ЕНВД, не признаются налогоплательщиками НДС (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с названным Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Согласно подпунктам 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли, а также розничной торговли, осуществляемой через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, либо объекты нестационарной торговой сети.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 346.29 НК РФ объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы ЕНВД признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Пунктом 3 статьи 346.29 НК РФ установлены физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц, которые применяются при исчислении ЕНВД.

При осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, для исчисления ЕНВД используется физический показатель "площадь торгового зала (в квадратных метрах)".

Основные понятия, используемые в главе 26.3 НК РФ, установлены в статье 346.27 этого Кодекса.

Под стационарной торговой сетью, имеющей торговые залы, понимается торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Площадь торгового зала - это часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов

К инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Материалами дела подтверждается, что ООО "Судстройкомплект" (арендодатель) на основании договора от 01.01.2007 передало предпринимателю Осколкову О.Е. (арендатор) во временное пользование часть нежилого помещения площадью 65,5 кв.м в строении, расположенном по адресу: г. Северодвинск, Архангельская область, Архангельское шоссе 25, корпус 1.

Предприниматель Осколков О.Е. в проверяемые периоды являлся учредителем и руководителем ООО "Судстройкомплект".

В натуре арендованная площадь не выделена.

Техническим паспортом на данный объект подтверждается, что нежилое помещение имеет два торговых зала, общей площадью 193,6 кв.м. Наличие перегородок в залах не зафиксировано.

Из протоколов допросов работников предпринимателя и общества Федотова А.К., Баженовой Н.Г., Худяковой Е.А., Дмитровой Ю.В., Марчуковой А.В., Котреховой И.М., Шатковой В.А., Замахиной З.А., Вотченниковой А.В., Шостак Н.С., Пропалова А.В., Ковалевой М.А., Костюкова Е.В., Буйкевич И.В., Орлова В.И., Зиновьева В.О., Лочехиной О.Ю., Алдохиной Т.А., Александрова Р.А., Амельфиной Т.А., Федотова Д.К., Койбиной Е.М., проведенных в порядке, предусмотренной статьей 90 НК РФ, следует, что объект организации торговли имеет один общий вход, выход осуществляется через один аппарат контрольно-кассовой техники, на котором проводятся денежные расчеты с покупателями за приобретенные товары. По всей площади торговых залов располагались только товары предпринимателя, выставленные для продажи, с указанием на ценниках реализуемых товаров собственника товара.

Судом первой инстанции также допрошены в качестве свидетелей Касьянова Ю.А. и Гладышева Е.А.

В силу статьи 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном названным Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

В соответствии с частью 1 статьи 75 АПК РФ письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, договоры, акты, справки, деловая корреспонденция, иные документы, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа.

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Оценив вышеперечисленные доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции считает, что на площади торговых залов 193,6 кв.м предпринимателем организован один объект розничной торговли, являющийся магазином строительных материалов.

Надлежащих доказательств, опровергающих данный вывод, предпринимателем не представлено.

Не принимается во внимание ссылка на решение Арбитражного суда Архангельской области от 07 сентября 2010 года по делу N А05-6423/2010, так как в рамках данного дела не исследовался вопрос размера площади торгового зала, используемой предпринимателем.

Документы, касающиеся деятельности ООО "Судстройкомплект", не свидетельствуют о том, что деятельность общества осуществлялась именно на спорных площадях, а не в иных помещениях строения, расположенного по адресу: г. Северодвинск, Архангельское шоссе, дом 25, корпус 1.

Несостоятелен довод апелляционной жалобы о том, что по настоящему делу имеет место осуществление розничной торговли в помещении, являющемся торговым местом, а не торговым залом.

В статье 346.27 НК РФ приведены основные понятия, используемые при исчислении ЕНВД.

Так, под стационарной торговой сетью, не имеющей торговых залов, понимается торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты.

Под торговым местом понимается место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи.

В силу статьи 346.29 НК РФ при исчислении налоговой базы по ЕНВД в отношении предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли в качестве физического показателя базовой доходности используется "площадь торгового зала" (для розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы) или "торговое место" (для розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, а также через объекты организации торговли, не относящиеся к объектам стационарной торговой сети).

С 01.01.2008 в соответствии с дополнениями и изменениями, внесенными Федеральным законом от 17.05.2007 N 85-ФЗ в главу 26.3 НК РФ, при исчислении ЕНВД в отношении розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, а также через объекты нестационарной торговой сети, используются следующие физические показатели: "торговое место" - если площадь торгового места не превышает 5 кв.м, "площадь торгового места в квадратных метрах" - если площадь торгового места превышает 5 кв.м.

Уточнено указанным Законом и само понятие "торговое место".

С 01.01.2008 к торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть), земельные участки, которые используются для совершения сделок розничной купли-продажи. Также признаются торговыми местами объекты розничной торговли и общественного питания, которые не имеют торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры, другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях, сооружениях). Торговыми местами признаются также прилавки, столы, лотки, а также земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов и залов обслуживания посетителей, прилавков, столов, ларьков и других объектов (абзац тридцатый статьи 346.27 НК РФ).

Исследовав представленные в материалы дела документы в отношении спорных объектов торговой площади, апелляционный суд считает, что фактически используемые предпринимателем помещения отвечают требованиям, предъявляемым к магазинам, соответственно представляют собой объект стационарной торговой сети, имеющий торговые залы.

В отношении доначисления НДС предприниматель утверждает, что должен быть применен расчетный метод исчисления данного налога.

Признавая предложенный Осколковым О.Е. метод расчета налога неверным, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 4 статьи 164 НК РФ при получении денежных средств, связанных с оплатой товаров (работ, услуг), предусмотренных статьей 162 НК РФ, а также при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, предусмотренных пунктами 2 - 4 статьи 155 НК РФ, при удержании налога налоговыми агентами в соответствии с пунктами 1 - 3 статьи 161 НК РФ, при реализации имущества, приобретенного на стороне и учитываемого с налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 154 НК РФ, при реализации сельскохозяйственной продукции и продуктов ее переработки в соответствии с пунктом 4 статьи 154 НК РФ, при передаче имущественных прав в соответствии с пунктами 2 - 4 статьи 155 НК РФ, а также в иных случаях, когда в соответствии с НК РФ сумма налога должна определяться расчетным методом, налоговая ставка определяется как процентное отношение налоговой ставки, предусмотренной пунктом 2 или пунктом 3 статьи 164 НК РФ, к налоговой базе, принятой за 100 и увеличенной на соответствующий размер налоговой ставки.

Из приведенной нормы следует, что расчетная ставка НДС 18/118% может быть применена только в случаях, прямо предусмотренных пунктом 4 указанной статьи. Перечень оснований для ее применения является закрытым и расширительному толкованию не подлежит.

Сфера действия данной нормы распространяется и на иные случаи, но только тогда (как это прямо указано в законе), когда сумма налога должна определяться расчетным методом в соответствии с НК РФ.

Розничная реализация населению товаров, работ и услуг не подпадает под действие указанной нормы.

Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции правомерно отказал Осколкову О.Е. в удовлетворении требований, оснований для изменения или отмены решения суда, предусмотренных статьей 270 АПК РФ, не имеется.

Поскольку в удовлетворении апелляционной жалобы предпринимателя отказано, расходы по госпошлине с налогового органа в его пользу взысканию не подлежат.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Архангельской области от 20 сентября 2011 года по делу N А05-6776/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу предпринимателя Осколкова Олега Евгеньевича - без удовлетворения.

Председательствующий

О.Ю. Пестерева

Судьи

Т.В. Виноградова О.А. Тарасова