Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2011 г. N 11АП-13920/11

г. Самара

26 декабря 2011 г.

Дело N А49-3356/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2011 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 декабря 2011 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Терентьева Е.А., судей Балакиревой Е.М., Романенко С.Ш.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сусловой К.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 20 декабря 2011 г. в зале N 6 помещения суда

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЭнергоСервис", г.Спасск на решение Арбитражного суда Пензенской области от 13 октября 2011 года, принятое по делу N А49-3356/2011 судья Стрелкова Е.А.,

по иску открытого акционерного общества "Пензаэнергосбыт",(ОГРН 1055803000054), г.Пенза,

к обществу с ограниченной ответственностью "ЭнергоСервис", (ОГРН 1055801601305), г.Спасск, Пензенская область,

с участием третьего лица открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги" в лице филиала "Пензаэнерго" о взыскании задолженности за безучетно потребленную электроэнергию в сумме 470 510 руб. 86 коп.,

с участием в судебном заседании:

от истца - Пережогин А.Г., представитель по доверенности от 30.03.2011 г.,

от ответчика - Самсонкина О.Г., представитель по доверенности от 19.12.2011 г.,

от третьего лица - Конкина С.Н., представитель по доверенности от 21.02.2011 г..,

установил:

Открытое акционерное общество "Пензенская энергосбытовая компания" обратилось в Арбитражный суд Пензенской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ЭнергоСервис" о взыскании задолженности за безучетно потребленную электроэнергию в размере 470 510 руб. 86 коп.

Требования истца обоснованы статьями 307-310 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей (утверждены приказом Минэнерго Российской Федерации N 6 от 13.01.2003 г.) и пунктом 3.5. Правил учета электроэнергии (утверждены Минтопэнерго РФ 19.09.1996 г.., Минстроем РФ 26.09.1996 г..) и основано на установленном факте потребления ответчиком электроэнергии без использования прибора учета.

В соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, истец уточнил исковые требования и просил взыскать с ответчика задолженность 460 304 руб. 15 коп.

В отзыве на исковые требования истца ответчик против их удовлетворения возражал, ссылался на то, что является добросовестным покупателем электрической энергии, с момента установки прибора учета электроэнергии в 2009 г.. не производило никаких самовольных переключений, вывертываний и не срывала пломбы с прибора учета. Кроме того, представителями "Передающей организации" (ОАО "МРСК Волги") ежемесячно фиксируются показания данного прибора учета.

Определением Арбитражного суда Пензенской области от 18.07.2011 г. в соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги" в лице филиала - "Пензаэнерго".

Третье лицо (ОАО "МРСК Волги") в отзыве на исковое заявление требования истца поддержало.

Решением Арбитражного суда Пензенской области от 13 октября 2011 года иск удовлетворен, с ООО "Энерго Сервис" в пользу ОАО "Пензаэнергосбыт" взыскан долг 460 304 руб. 15 коп., а также расходы по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Пензенской области общества с ограниченной ответственностью "ЭнергоСервис" подало в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении исковых требований истца.

В отзывах на апелляционную жалобу истец (ОАО "Пензаэнергосбыт") и третье лицо (ОАО "МРСК Волги") в удовлетворении жалобы просили отказать.

Законность и обоснованность судебного решения, принятого по делу Арбитражным судом Пензенской области, проверена Одиннадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с требованиями статей 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ответчика Самсонкина О.Г. на удовлетворении апелляционной жалобы настаивает.

Представитель истца Пережогин А.Г. и представитель третьего лица Конкина С.Н. против удовлетворения апелляционной жалобы возражают.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав выступления представителей сторон и третьего лица, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о необоснованности жалобы по следующим основаниям.

01.10.2006 г. ОАО "Пензенская энергосбытовая компания" (гарантирующий поставщик) и ООО "ЭнергоСервис" (покупатель) заключил договор энергоснабжения N 644702, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить подачу электрической энергии и предоставление услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергии и мощностью, а покупатель обязался принимать и оплачивать электрическую энергию (мощность) и услуги.

Договорной объем потребления электроэнергии и мощности по настоящему договору с помесячной разбивкой указан в приложении N 1 к договору.

В силу пункта 2.1.2 договора гарантирующий поставщик имеет право доступа к измерительным комплексам и схемам учета покупателя для проверки их технического состояния, условий эксплуатации, сохранности и целостности пломб (марок), снятия показаний приборов учета, а также доступа к электроустановкам покупателя для контроля исполнения договорных обязательств, выдачи предписаний по устранению выявленных нарушений и составления акта доначислений.

Пунктом 3.2.7 предусмотрено, что покупатель обязан незамедлительно сообщать в передающую организацию и гарантирующему поставщику об утрате приборов учета, нарушениях схему учета, неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и пломбирующих устройств приборов учета. Согласно пункту 3.2.13 договора покупатель обязан поддерживать в наличии и состоянии работоспособности находящиеся в собственности покупателя приборы учета электроэнергии и мощности.

Согласно пункту 3.2.16 покупатель обязан обеспечивать работу своих электроприемников и схем их питания без внесения искажающих факторов, влияющих на качество получаемой электроэнергии.

Пунктом 5.1 договора стороны согласовали, что объем потребления электроэнергии за отчетный период, учитываемый в расчетах сторон, определяется на основании показаний приборов коммерческого учета и расчетным способом.

Согласно пункту 5.6 в целях учета потребления электрической энергии покупателем в отсутствие приборов учета (безучетное потребление) объемы потребленной электрической энергии определяются на основании установленной мощности электроприемников и количества часов их работы согласно паспорту электрохозяйства, а при его отсутствии - по присоединенной мощности исходя из 24 часов работы токоприемников в сутки.

Из пункта 5.8 следует, что при нарушении учета электрической энергии, самовольном присоединении покупателем электрооборудования, невыполнении требований пункта 5.1 договора количество отпущенной электрической энергии определяется расчетным путем в соответствии с пунктом 5.6 договора, при этом прибор учета считается вышедшим из строя в случае несанкционированного вмешательства в его работу.

Стоимость объема электрической энергии, определенного расчетным путем, в силу пункта 5.9 договора рассчитывается гарантирующим поставщиком на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии с применением цен, предусмотренных договором.

Срок действия договора в силу пункта 9.1 - с 01.10.2006 г. по 31.12.2007 г. с возможностью его продления на новый срок.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные Правила, принятые в соответствии с ними.

В силу акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электрических сетей, составленным и подписанным представителями ответчика и сетевой организации, приборы учета электрической энергии и мощности находятся в границе ответственности ответчика. Согласно пункту 139 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (постановление Правительства Российской Федерации N 530 от 31.08.2006 г.) лицом, ответственным за сохранность, целостность и обслуживание приборов учета является то лицо, в границе ответственности и на балансе у которого находятся приборы учета, то есть в данном случае - ООО "ЭнергоСервис" Пунктом 79 Правил определено, что потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи электрической энергии) и Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работы соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии признается безучетным потреблением электрической энергии.

Пунктом 155 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (постановление Правительства Российской Федерации N 530 от 31.08.2006 г.) предусмотрено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 тех же правил. Стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии в соответствии с пунктом 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (постановление Правительства Российской Федерации N 530 от 31.08.2006 г.) взыскивается гарантирующим поставщиком с потребителя по договору энергоснабжения (договору купли-продажи или поставки электрической энергии) на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии.

В соответствии с условиями договора энергоснабжения ответчик принял на себя обязательство незамедлительно сообщать в передающую организацию и гарантирующему поставщику об утрате приборов учета, нарушениях схемы учета, неисправности в работе приборов учета, о нарушениях защитных пломбирующих устройств учета (п.3.2.7. договора). Кроме того ответчик обязался поддерживать в наличии и состоянии работоспособности находящиеся в собственности покупателя или на ином законном основании средства противоаварийной автоматики, приборы учета электроэнергии и мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электроэнергии, и соблюдать в течение всего срока действия договора эксплуатационные требования и требования для технологического присоединения, установленные уполномоченными органами по техническому регулированию, метрологии и изготовителем; обеспечивать работу своих электроприемников и схем питания без внесения искажающих факторов; обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии; обеспечивать сохранность и незамедлительно сообщать в передающую организацию обо всех неисправностях оборудования и приборов учета (пункты 3.2.13., 3.2.16., договора).

Согласно п.3.2.9 договора энергоснабжения ответчик обязался обеспечить доступ уполномоченного представителя передающей организации к находящимся на балансе покупателя энергоустановкам для контроля исполнения договорных обязательств, к системам коммерческого учета для контроля установленных режимов потребления электроэнергии и мощности, проведения контрольных проверок расчетных счетчиков на месте установки.

2 апреля 2008 г. ОАО "МРСК "Волги" и ОАО "Пензаэнергосбыт" заключили договор оказания услуг по передаче электрической энергии N юр/д08-483, по условиям которого, сетевая организация в лице филиала ОАО "МРСК "Волги" - "Пензаэнерго" - оказывает услуги по передаче энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих ОАО "МРСК "Волги" до точек приема потребителей, с которыми ОАО "Пензаэнергосбыт" заключила договоры энергоснабжения.

Согласно актам обследования N 4-11/Д и N 7-11/Д от 01.02.2011 г. при проверке приборов учета, установленных на щите учета на ТП-27 фидер 8 "Беднодемьяновск Город" объект котельная N 4 "Училище" и ТП котельная N 6 "Липлейка" фидер 13 "Д.Бедного Абашево", выявлено, что измерительный комплекс не соответствует требованиям, предъявляемым к комплексам коммерческого учета.

В ходе проверки выявлено, что в измерительном комплексе на ТП-27 фидер 8 "Беднодемьяновск Город" объект котельная N 4 "Училище" вывернута схема включения измерительного трансформатора во вторичной цепи фазы В, сорваны пломбы во вторичных цепях напряжения, а так же измерительный прибор учета на ТП котельная N 6 "Липлейка" фидер 13 "Д.Бедного Абашево" отключен и нагрузка подана помимо прибора учета.

Указанный акт составлен работником ЭПУ по НиЛПО филиала ОАО "МРСК-Волги" в лице филиала "Пензаэнерго", в присутствии представителя ответчика специально уполномоченного лица электрика Кучина А.А., о чем имеется отметка в акте и подписи перечисленных лиц.

Пунктом 5.7. договора энергоснабжения стороны согласовали, что по факту выявленного безучетного потребления электроэнергии передающей организацией составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электроэнергию. В соответствии с пунктом 5.8. договора энергоснабжения N 644702 от 01.03.2006 г.., прибор учета считается вышедшим из строя в случаях несанкционированного вмешательства в его работу, нарушении пломб и линий электрических связей, механического повреждения прибора учета и его элементов, работы прибора за пределами норм точности, присоединения к сети не предусмотренного проектом узла учета, а также в случае нарушения условий его монтажа и эксплуатации; количество электроэнергии определяется расчетным путем в соответствии с пунктом 5.6. договора.

Согласно пункту 5.6. договора при безучетном потреблении электроэнергии объемы потребления электроэнергии определяются на основании установленной мощности электроприемников и количества часов их работы по паспорту электрохозяйства, а в случае его отсутствия - по присоединенной мощности исходя из 24 часов работы токоприемников в сутки. Стоимость объема электрической энергии, определенного расчетным путем, рассчитывается гарантирующим поставщиком на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии с применением цен, предусмотренных договором энергоснабжения (пункт 5.9. договора), то есть по регулируемым и свободным ценам.

В соответствии с пунктом 151 Правил субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

Статьей 543 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Таким образом, на момент проверки (01.02.2011 г..) средства учета электроэнергии не могли обеспечивать точность измерений. Выявленные в ходе экспертизы нарушения существенно влияют на нормальную работу приборов учета электроэнергии, искажают учет электрической энергии и не могут являться надлежащим средством измерения потребленной ответчиком электроэнергии.

В силу указанных обстоятельств вывод суда первой инстанции о доказанности факта безучетного потребления электрической энергии является правильным.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Из пункта 145 Правил N 530 следует, что данная норма является диспозитивной, позволяющей сторонам договориться об ином способе расчета электроэнергии при отсутствии (неисправности) прибора учета. Указанным обстоятельством стороны воспользовались при заключении договора N 644702 от 01.10.2006 г. в пункте 5.6, установив определение количества безучетного потребления на основании установленной мощности электроприемников и количества часов их работы по паспорту электрохозяйства.

В силу пункта 155 Правил N 530 объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке.

Поскольку доказательств того, что предшествующая проверка проводилась позднее, чем за 6 месяцев до 11.02.2011 г.. не имеется, истцом обоснованно был определен объем безучетного потребления электрической энергии с 11.08.2010 г.. по 11.02.2011 г.., т.е. за последние 6 месяцев.

В соответствии с публикацией ОАО "АТС" окончательных нерегулируемых цен, рассчитанных из фактически сложившихся предельных уровней свободных цен, определенная стоимость безучетного потребления ответчиком электрической энергии в спорный период составляет:

- по акту обследования N 4-11/Д от 01.02.2011 г. - 437 259 руб. 55 коп.;

- по акту обследования N 7-11/Д от 01.02.2011 г. - 23 044 руб. 06 коп.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. В силу положений статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Доказательств оплаты взыскиваемой суммы ответчиком не представлено.

В силу этого решение суда первой инстанции о взыскании истребуемой суммы с ответчика является законным и обоснованным и соответствует представленным сторонами в материалы дела доказательствам.

Оценивая доводы ответчика, изложенные в апелляционной жалобе, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд находит их несостоятельными по следующим основаниям.

Фактически единственным доводом ответчика является утверждение о нарушении требований при составлении актов обследования N 4-11/Д и N 7-11/Д от 01.02.2011 г. При этом ответчик указывает на то, что акты составлены не представителем "гарантирующего поставщика".

Оценивая указанные доводы ответчика, суд апелляционной инстанции обращает внимание на то, что в пункте 5.7. договора предусмотрено, что право составлять акты в отношении выявленного безучетного потребления электроэнергии предоставлено передающей организации (ОАО "МРСК-Волги"), порядок составления акта предусмотрен пунктом 152 Правил N 530.

Иным доводам ответчика в решении суда первой инстанции дана надлежащая и полная оценка, которая является верной.

В силу указанного апелляционная жалоба ответчика удовлетворению не подлежит.

В соответствии с требованиями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе подлежат отнесению на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 101, 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Пензенской области от 13 октября 2011 года, принятое по делу N А49-3356/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЭнергоСервис" оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Е.А. Терентьев

Судьи

Е.М. Балакирева С.Ш. Романенко