Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 декабря 2011 г. N 15АП-12571/11

город Ростов-на-Дону

22 декабря 2011 г.

дело N А32-20311/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 15 декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 декабря 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гуденица Т.Г.,

судей И.Г. Винокур, Л.А. Захаровой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Лябий Владимира Васильевича на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 21.09.2011 по делу N А32-20311/2011, принятое судьей Шкира Д.М.

по заявлению индивидуального предпринимателя Лябия Владимира Васильевича

к Отделу в городе Геленджике Управления Федеральной миграционной службы по Краснодарскому краю о признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Лябий Владимир Васильевич (далее - предприниматель Лябий В.В.) обратился в арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Отдела Управления Федеральной миграционной службы по Краснодарскому краю в городе Геленджике (далее - УФМС по КК) о признании незаконным и отмене постановления от 11.04.2011 о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ в виде штрафа в размере 250 000 рублей.

Решением суда от 21.09.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано. Решение мотивировано тем, что материалами дела подтверждается совершение административного правонарушения в виде привлечения к трудовой деятельности иностранного гражданина, у которого отсутствует разрешение на работу в РФ.

Не согласившись с принятым судебным актом, предприниматель обжаловал его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе предприниматель просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что с 28.07.1999 его дочь Лябий А.В. является гражданкой РФ, что подтверждено справкой ПВС Крымского ОВД от 20.07.2011 N 38/5-6362.

В судебное заседание не явились представители предпринимателя Лябия В.В. и УФМС по КК, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ суд рассматривает дело в отсутствие участвующих в деле лиц.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения начальника отделения в г. Геленджике УФМС по КК от 23.03.2011 N 31/146 инспекторами УФМС проведена проверка соблюдения предпринимателем Лябий В.В. миграционного законодательства при осуществлении деятельности в принадлежащем предпринимателю магазине, расположенном по адресу: г. Геленджик, с. Дивноморское, ул. Кирова, 20.

В ходе проверки составлен акт от 23.03.2011 N 31/146, протокол об административном правонарушении от 28.03.2011 N 384350/351, в которых зафиксировано, что предприниматель Лябий В.В. допустил привлечение к трудовой деятельности в качестве продавца продуктов питания в магазине "Продукты", расположенном в г. Геленджике, с. Дивноморское, ул. Кирова, 20, гражданки Украины Лябий А.В., 1989 г.р., у которой отсутствует разрешение на работу иностранных граждан в Российской Федерации.

Протокол составлен с участием предпринимателя Лябия В.В., подписавшего протокол без замечаний.

По результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении начальником отделения УФМС по Краснодарскому краю в г. Геленджике вынесено постановление от 11.04.2011 о привлечении предпринимателя Лябия В.В. к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ в виде штрафа в размере 250 000 рублей.

Постановление вынесено с участием предпринимателя Лябия В.В.

Считая незаконным постановление о привлечении к административной ответственности, предприниматель оспорил его в судебном порядке.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии оснований для удовлетворения требований предпринимателя.

Статьей 211 АПК РФ установлено, что в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

Согласно ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

В силу примечания N 1 к ст. 18.15 КоАП РФ в целях настоящей статьи под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.

Статьей 13 Федерального закона N 115-ФЗ от 25.07.2002 "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" установлено, что работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.

В соответствии со ст. 13.1 Федерального закона N 115-ФЗ от 25.07.2002 "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 19.05.2010 N 86-ФЗ, вступившим в силу 01.07.2010, разрешение на работу иностранному гражданину, прибывшему в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 статьи 18 настоящего Федерального закона, выдается федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции или его территориальным органом на основании заявления данного иностранного гражданина о выдаче ему разрешения на работу.

Иностранный гражданин, прибывший в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, подает заявление о выдаче ему разрешения на работу лично либо через организацию, в установленном порядке осуществляющую трудоустройство иностранных граждан в Российской Федерации, либо через лицо, выступающее в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации в качестве представителя данного иностранного гражданина.

Одновременно с заявлением, иностранным гражданином представляются:

1) документ, удостоверяющий личность данного иностранного гражданина и признаваемый Российской Федерацией в этом качестве;

2) миграционная карта с отметкой органа пограничного контроля о въезде данного иностранного гражданина в Российскую Федерацию или с отметкой территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции о выдаче данному иностранному гражданину указанной миграционной карты;

3) квитанция об уплате государственной пошлины за выдачу данному иностранному гражданину разрешения на работу;

4) трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг), заключенные и оформленные в соответствии с законодательством Российской Федерации (при наличии).

Как следует из протокола об административном правонарушении, протокола осмотра, объяснений предпринимателя Лябий В.В, и гр. Украины Лябий А.В., в нарушение ст. 13 Федерального закона N 115-ФЗ от 25.07.2002 "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" допущено привлечение к трудовой деятельности в качестве продавца в магазине иностранного гражданина - гр. Украины Лябий А.В. при отсутствии у нее разрешения на работу на территории РФ.

В силу примечания N 1 к ст. 18.15 КоАП РФ под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или иное использование труда иностранного гражданина.

Таким образом, допуск к трудовой деятельности на небольшой срок (временное замещение продавца) также образует объективную сторону правонарушения по ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ.

Предприниматель Лябий В.В., будучи лицом, допустившим к трудовой деятельности иностранного гражданина без разрешения на работу, является субъектом правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ. Имея возможность для соблюдения установленных законодательством запретов на допуск к трудовой деятельности иностранных граждан без соответствующего разрешения, предприниматель не обеспечил их выполнение при осуществлении деятельности магазина.

Наличие всех вышеназванных элементов образует состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ.

Объективных доказательств отсутствия состава административного правонарушения, нарушения сроков и порядка привлечения к административной ответственности заявителем апелляционной жалобы не представлено.

Доводы предпринимателя о том, что с 28.07.1999 его дочь Лябий А.В. является гражданкой РФ, не может быть принят судом апелляционной инстанции в качестве доказательства отсутствия события административного правонарушения, поскольку не подтвержден надлежащими доказательствами.

Из материалов дела следует, что Лябий А.В. является иностранной гражданкой - гражданкой Украины, что подтверждается копией её национального паспорта серии ЕТ N 042303, выданного 01.11.2006 и миграционной картой серии 0309 N 1985084 выданной 21.12.2010 КПП "Порт Кавказ".

В силу ст. 10 Федерального закона "О гражданстве Российской Федерации" от 31.05.2002 N 62-ФЗ документом, удостоверяющим гражданство Российской Федерации, является паспорт гражданина Российской Федерации или иной основной документ, содержащие указание на гражданство лица. Виды основных документов, удостоверяющих личность гражданина Российской Федерации, определяются федеральным законом.

Согласно пункту 45 "Положения о порядке рассмотрения вопросов гражданства Российской Федерации", утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 14.11.2002 N 1325, наличие гражданства Российской Федерации удостоверяется следующими документами:

а) паспортом гражданина Российской Федерации, в том числе заграничным паспортом;

б) дипломатическим паспортом;

в) служебным паспортом;

г) паспортом моряка (удостоверением личности моряка);

д) удостоверением личности (военным билетом) военнослужащего с вкладышем, свидетельствующим о наличии гражданства Российской Федерации;

е) свидетельством о рождении, в которое внесены сведения о гражданстве Российской Федерации родителей, одного из родителей или единственного родителя (в случаях, предусмотренных пунктом 45.3 настоящего Положения);

ж) свидетельством о рождении с отметкой, подтверждающей наличие гражданства Российской Федерации, проставленной должностным лицом полномочного органа (в случаях, предусмотренных пунктами 40, 45.4, 46, 48, 48.1 и 49 настоящего Положения).

Таким образом, справка Отделения УФМС по Краснодарскому краю не является документом, подтверждающим гражданство Российской Федерации.

Кроме того, уведомлением Отдела УФМС России по Краснодарскому краю от 19.08.2011 N 38/18-7273 справка от 20.07.2011 N 38/5-6362 правомерно признана выданной ошибочно.

Определением от 28.10.2011 о принятии к производству апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции предложил предпринимателю Лябий В.В. представить суду доказательства наличия у Лябий А.В. паспорта гражданина РФ либо иного документа, подтверждающего гражданство Лябий А.В.

Предприниматель Лябий В.В., считающийся извещенным надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела в силу п. 2 ч. 4 ст. 123 АПК РФ (кроме того, определение от 28.10.2011 было опубликовано на сайте ВАС РФ 29.10.2011), в судебное заседание апелляционной инстанции не явился, документов, подтверждающих гражданство Лябий А.В., в суд не направил.

Кроме того, и Лябий В.В. и его дочь Лябий А.В. в объяснениях, данных сотрудникам миграционной службы, пояснили, что Лябий А.В. является гражданкой Украины (л.д. 37, 68 том 1). Наличие близких родственных отношений с гражданами России (Лябий В.В. и Лябий Н.А. - родители Лябий А.В.) не влечет безусловное установление гражданства России для Лябий А.В.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не принимает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, как основанные на неверном толковании норм законодательства о гражданстве РФ, миграционного законодательства, а также не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

Судом первой инстанции принято законное и обоснованное решение от 21.09.2011, основания для отмены которого отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21 сентября 2011 года по делу N А32-20311/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Т.Г. Гуденица

Судьи

И.Г. Винокур Л.А. Захарова