Вопрос: Предприятие становится единоличным участником доли в уставном капитале другого. До этого предприятие арендовало помещение у будущей "дочки". С момента завершения обязательств договора купли-продажи доли предприятие фактически становится собственником указанных площадей, так как уставный капитал дочернего предприятия при его организации был образован путем внесения учредителем зданий и сооружений в качестве вклада. Должно ли предприятие продолжать оплачивать арендодателю ("дочке") арендную плату? Нужно ли уведомлять антимонопольный комитет о сделке, и как это сделать при цене доли 95 млн руб.? ("Финансовая газета. Региональный выпуск", N 35, август 2007 г.)

Предприятие становится единоличным участником доли в уставном капитале другого (оно становится дочерним ООО). До этого предприятие арендовало помещение у будущей "дочки". С момента завершения обязательств договора купли-продажи доли предприятие фактически становится собственником указанных площадей, так как уставный капитал дочернего предприятия при его организации был образован путем внесения учредителем зданий и сооружений в качестве вклада. Должно ли предприятие продолжать оплачивать арендодателю ("дочке") арендную плату? Нужно ли уведомлять антимонопольный комитет о сделке, и как это сделать при цене доли 95 млн руб.?

Как следует из вопроса, арендные отношения возникли между взаимозависимыми лицами. В соответствии со ст. 106 ГК РФ хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций АО или 20% уставного капитала ООО.

Арендуемые помещения продолжают находиться в собственности зависимого общества. Преобладающее общество может влиять на принятие решений зависимым обществом, но собственником указанных помещений оно не является. Каждое из указанных юридических лиц является самостоятельным субъектом гражданского оборота, в том числе и в отношении аренды помещений, принадлежащих зависимому обществу.

В соответствии со ст. 606 ГК РФ по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование. Статья 614 ГК РФ предусматривает, что арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. В случае когда договором они не определены, считается, что установлены порядок, условия и сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах.

Таким образом, договор аренды является возмездным договором. Арендатор обязан вносить арендную плату.

Безвозмездность отношений предусмотрена, например, ст. 572 ГК РФ, в соответствии с которой по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом. При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением. Однако в соответствии со ст. 575 ГК РФ не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями. Следовательно, существующие между организациями арендные отношения не могут перейти в категорию безвозмездных.

Более того, в соответствии со ст. 40 НК РФ налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам между взаимозависимыми лицами.

В случаях когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или понижения более чем на 20% от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ или услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.

Поэтому налоговое законодательство, не запрещая применения низких цен в отношениях между взаимозависимыми организациями, обязывает исчислять налоги от реализации исходя из рыночных цен.

В рассматриваемой ситуации можно изменить природу отношений между организациями, прекратить договор аренды и заключить договор безвозмездного пользования (ссуды).

В соответствии со ст. 689 ГК РФ по договору безвозмездного пользования (договору ссуды) одна сторона (ссудодатель) обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне (ссудополучателю), а последняя обязуется вернуть ту же вещь в том состоянии, в каком она ее получила, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором. Но это решит только проблему несоответствия отношений гражданскому законодательству.

С позиции налогового законодательства проблемы останутся. Так, согласно ст. 251 НК РФ при исчислении налога на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) получающей организации. Однако речь идет только об имуществе.

В соответствии со ст. 38 НК РФ под имуществом в Кодексе понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с ГК РФ.

Следовательно, право пользования, полученное безвозмездно, будет являться внереализационным доходом получающей стороны. Такой подход в подобной ситуации подтвержден п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.12.05 г. N 98.

К зависимому обществу налоговый орган может предъявить претензии, связанные с тем, что в соответствии со ст. 146 НК РФ в целях исчисления НДС передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг). Зависимому обществу могут предложить заплатить в бюджет сумму НДС, рассчитанную по правилам упомянутой ст. 40 НК РФ.

На основании ст. 28 Федерального закона от 26.07.06 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" предварительное согласие антимонопольного органа на приобретение 100%-ной доли в уставном капитале другого общества требуется в случае, если суммарная стоимость активов по последним балансам лиц (групп лиц), приобретающих акции (доли), права и (или) имущество, и лица (группы лиц), акции (доли) и (или) имущество которого и (или) права в отношении которого приобретаются, превышает 3 млрд руб. или если их суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает 6 млрд руб. и при этом стоимость активов по последнему балансу лица (группы лиц), акции (доли) и (или) имущество которого и (или) права в отношении которого приобретаются, превышает 150 млн руб., либо если одно из указанных лиц включено в реестр, с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие сделки с акциями (долями), правами и (или) имуществом.

Таким образом, для получения согласия на сделку от антимонопольного органа стоимость приобретаемой доли значения не имеет. Учитываются иные экономические показатели.

Согласно ст. 6 Федерального закона от 8.02.98 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество, которое приобрело более 20% голосующих акций АО или более 20% уставного капитала другого ООО, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.

Ю. Кольцов,

ООО "ЮВК Аудит"

30 августа 2007 г.

"Финансовая газета. Региональный выпуск", N 35, август 2007 г.