"Акулы российского бизнеса" (интервью с П. Астаховым, адвокатом, доктором юридических наук) (Л. Самарина, "Консультант", N 15, август 2007 г.)

"Акулы российского бизнеса" (интервью с П. Астаховым, адвокатом,
доктором юридических наук)

Недружественные слияния и поглощения компаний давно стали частью российской действительности. Если за рубежом к рейдерству относятся как к экономическому атавизму, то у нас это реалии, с которыми отечественный бизнес уже практически смирился. С чем связана колоссальная прибыльность этого рынка (по различным оценкам она составляет от 100 до 500% от вложенных средств) и есть ли шанс у предприятия отстоять свою собственность и предотвратить рейдерский захват, нам рассказал Павел Астахов.

- Как Вы считаете, с чем связана активность отечественных рейдеров, которая, кстати, с каждым годом все возрастает?

- Вы правы, это явление в России приобрело действительно небывалый размах. Всего, по данным Следственного комитета МВД, в сфере недружественных поглощений обращается около 120 миллиардов рублей, и это лишь в рамках тех дел, которые проходят через данную структуру. Такая ситуация во многом объясняется национальным своеобразием нашей экономики. Можно говорить о двух базовых различиях между подходами к слияниям и поглощениям в России и на Западе. За рубежом бизнес стоит ровно столько, за сколько его можно купить, а у нас - столько, за сколько его можно отнять. А отнять его можно за сущие копейки относительно выигрыша, который получат рейдеры в результате удачной операции. Судите сами, потратив несколько десятков тысяч долларов на захват какого-либо объекта в Москве, можно получить миллионы долларов после его присвоения.

Я бы выделил три основных фактора, которые сегодня способствуют недружественному поглощению. Во-первых, непобедимая коррупция. Понятно, что ее победить нельзя, но перенимать положительный опыт можно и нужно. Второй фактор - это отсутствие сильной, независимой и стабильной судебной власти. Порой захваты строятся исключительно на неправомерных решениях судей. На них оказывают давление самыми разными способами, в ход идут административный, криминальный и, разумеется, финансовый ресурсы. Третий фактор - несовершенство российского законодательства. Отечественные компании порой не могут перенять западный опыт борьбы с недружественными поглощениями только из-за того, что им препятствует наш закон.

- Но ведь осталась же в России честная продажа-покупка бизнеса?

- Конечно, осталась. Не стоит с ходу объявлять компании, занимающиеся M&A, черными рейдерами. Есть вполне законные способы слияний и поглощений. Кстати, я могу привести пример, когда сами рейдеры вели себя вполне цивилизованно, используя западные стандарты деловой этики. К владельцам семейного бизнеса, у которых предприятие было расположено в Москве, обратилась компания с предложением продать фирму за миллион долларов. Разумеется, реальная цена бизнеса была выше и составляла порядка 5-7 миллионов, но с точки зрения современных российских реалий и это предложение было достаточно щедрым. Рейдеры подошли к проблеме очень грамотно: оценили экономическое состояние компании, проанализировали конъюнктуру рынка, взвесили затраты и возможный доход от сделки...

- И как поступили дольщики?

- Они взяли деньги, перевезли ближайших родственников подальше от Москвы и потратили полученные от рейдеров средства на то, чтобы нанять антирейдеров и отстоять свой бизнес.

- Да, цивилизованные методы дали сбой. А как еще могут поступить рейдеры, не желающие нарушать закон, но мечтающие поглотить предприятие?

- В рамках закона рейдеры могут использовать такие методы, как: скупка простых и привилегированных акций у миноритариев, приобретение обыкновенных голосующих акций первого выпуска и оспаривание законности всех последующих эмиссий, а также "обманные" технологии ("черный рыцарь - белый рыцарь", снижение стоимости актива в глазах его собственника, использование конфликта среди крупных акционеров и т.д.).

Наиболее часто используемый способ - это создание условий для того, чтобы акционеры сами начали продавать свои акции. Вот пример из практики. Один из дольщиков компании, производящей уникальные химикаты, предпринял психологическую атаку на своих сотоварищей, для того чтобы заставить их продать доли, а самому стать единственным владельцем фирмы. Начались постоянные проверки фирмы, проблемы с налоговой, угрозы закрыть бизнес. И дольщики начали понимать, что сейчас их доля еще определяется по балансовой стоимости предприятия, а вот что будет дальше - неизвестно. Поэтому они стали быстро сбывать свои доли, покупателем же оказался их ловкий коллега. Эта же схема была применена несколько лет назад, чтобы монополизировать рынок соли.

- Известны случаи, когда, обладая ничтожно малым пакетом акций, рейдеры успешно захватывали предприятие. Какая схема применяется в этом случае?

- Чаще всего используется блокирование крупного пакета акций (долей) через миноритарных акционеров или исковое производство. Ведь, имея на руках всего одну акцию, ее владелец вполне способен доставить массу неприятностей компании. Миноритарии имеют полное право быть недовольными. При этом некоторые могут смолчать, а вот другие начнут писать жалобы, подавать исковые заявления в суд. Только возникает вопрос: действуют ли они по собственной воле и желанию или их "порывы" проплачены рейдерами?

- Но ведь возмущение общественности и бизнеса вызывают не эти "мягкие" способы выдавливания, а откровенно бандитские способы захвата, когда рейдеры не гнушаются нарушать УК РФ?

- Совершенно верно. Как говорил Карл Маркс, нет такого преступления, на которое бы не пошел капитал ради 300 процентов прибыли. Вот пример из совсем недавнего прошлого. Две женщины владели кафе на Шмитовском проезде, помещение занимало 1200 квадратных метров. Сами понимаете, какой это лакомый кусок. Представьте, сколько может заработать захватчик, если снесет одноэтажное кафе и построит на этом участке земли бизнес-центр или жилой дом. Естественно, рейдеры не стеснялись в средствах. К владелицам бизнеса пришли люди с абсолютно фальшивым свидетельством на право собственности на этот объект. Показали его участковому, их запустили на предприятие, и они совершенно спокойно выкинули законных хозяев на улицу. Впрочем, фальшивые документы - не единственный способ отнять бизнес у собственника. Вообще, противоправные действия рейдеров включают в себя: агрессивную скупку или хищение акций, имитацию сделок или незаконные сделки с акциями, взыскания на акции по несуществующим обязательствам акционера, хищения с помощью сфальсифицированных судебных актов, создание параллельного реестра акционеров, инициированные изъятия правоустанавливающих документов под видом проверки с их последующей "потерей". Этот список можно продолжать очень долго. Технику недружественных поглощений российские рейдеры обогатили, как никто в мире. Россияне славятся своей фантазией и смекалкой, и, к сожалению, рейдерский бизнес - не исключение.

- Чтобы стать компанией-целью, надо обладать определенной привлекательностью, владеть хорошими активами, зданиями в центре Москвы...

- Это самое большое заблуждение. Стать мишенью рейдера очень просто. Вы можете даже не подозревать, что на вас уже "положили глаз". И совершенно не обязательно обладать несметными богатствами. Рейдеров отличает определенная всеядность. Им все равно, чем заниматься - хлебным ларьком или нефтяной вышкой. Те, кто специализируются на чем-то одном, обычно быстро уходят из этого бизнеса. Они либо исчезают, задавленные более крупными и менее разборчивыми конкурентами, либо, урвав свой лакомый кусок, "перекрашиваются" и занимаются уже легальной деятельностью.

- Все юристы и адвокаты твердят, что с захватами надо бороться еще до того, как они произошли. Мол, это проще, эффективнее и дешевле. Однако предлагаемые ими превентивные меры далеко не так дешевы...

- В ваших доводах есть своя доля истины. Знаете, как в анекдоте: "Сын приходит к отцу и говорит: "Отец, я закончил дело Меньшиковых, которое мы вели последние 25 лет!", а отец отвечает: "Что ты наделал?! Это дело кормило нас всю жизнь". Однако каждому руководителю предстоит самостоятельно решать, тратить средства на защиту своего бизнеса в течение многих лет и обезопасить себя от захвата или в одночасье потерять все. Тем более что ряд шагов предпринять просто необходимо, и не настолько они и дороги. Например, провести элементарный правовой аудит. Сам по себе итоговый документ данного аудита - это не только оценка ситуации, сложившейся на данный момент, но и руководство к действию: что нужно сделать, чтобы ее исправить? что поменять в защите? где слабые места в правовой безопасности? как их усилить и укрепить? Кроме того, сбор и анализ внешней и внутренней информации позволит компании не только заблаговременно узнать об угрозе захвата, но и гибко отреагировать на все изменения рынка или действия конкурентов. К таким же универсальным мерам относится надежная система защиты инсайдерской информации, эффективный PR, разработка оптимальной структуры учредительных и внутренних документов, мотивация наемных менеджеров-управленцев на развитие бизнеса, мониторинг кредиторской задолженности и управление ею. Эти профилактические процедуры, с одной стороны, являются частью рецепта против рейдеров, а с другой - служат общему благополучию предприятия.

- А что делать, чтобы предотвратить махинации с акциями? Ведь огромное количество предприятий в России приватизировалось и акционировалось с нарушениями норм законодательства, а значит, воспользоваться этими ошибками и сместить нынешнее руководство для рейдеров - пара пустяков.

- Как говорится: "Si vis pacem, para bellum", т.е. "Хочешь мира, готовься к войне". Меры по укреплению безопасности в том числе включают в себя защиту владельцев от утраты акций, работу с акционерами, выход на западный фондовый рынок через IPO. Необходимо создать условия, препятствующие массовой скупке акций, например сформировать консолидированный пакет акций или использовать схемы "перекрестного" владения ценными бумагами. Кроме того, бизнес должен принять ряд мер по защите акций от хищения. Например, передать акции в доверительное управление или номинальному держателю.

- Предположим, компания последовала совету юристов и приняла все эти меры. То есть поступают какие-то сигналы, проверяются новые сведения... Как среди этого объема информации выявить нужную, понять, что готовится рейдерский захват?

- Есть классические признаки начавшейся подготовки к рейдерской атаке. Например, начинается сбор данных о вашей компании. Это может проявляться как угодно, начиная от зачастивших проверок контрольно-надзорных и правоохранительных органов и заканчивая приватными разговорами подозрительных личностей с должностными лицами фирмы. Например, перед поглощением сети ресторанов в Москве, в течение одного месяца в эту компанию приходили представители самых разных структур с 24 (!) проверками. Внезапно возросшая активность миноритарных акционеров - тоже сигнал: что-то пошло не так. А если они начинают писать иски, жалобы, обращаться в суд, то вероятность захвата очень велика. Такой же явный признак подготовки к захвату - резкое увеличение числа сделок с мелкими пакетами акций, совершенных на внебиржевом рынке. Еще один сигнал, ставший уже классическим, - это получение управляющим органом или акционерами от неизвестных лиц писем, в которых находится чистый лист бумаги или поздравление с ближайшим праздником.

- А это зачем делается?

- Отправитель получает квитанцию, свидетельствующую о том, что определенного числа он отправил на адрес акционеров какое-то письмо. В дальнейшем при манипуляциях с документами рейдеры могут утверждать, что в этом письме было уведомление о внеочередном собрании акционеров.

- Что делать, если компания не успела распознать эти признаки? Если не уследили, и захват перешел в активную стадию?

- Когда операция по враждебному поглощению подходит к завершению, компания-цель должна помнить одно: счет идет уже даже не на часы, а на минуты. Чем оперативнее она будет реагировать на атаки, тем выше ее шансы их отбить. И здесь хороши уже все средства. В качестве контрмер можно использовать добровольное блокирование операций по лицевому счету акционера, контрскупку собственных акций, дополнительную эмиссию акций по закрытой подписке, размещение поглощаемым обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции, в том числе и опционов. Последний метод известен под названием "замыкающий опцион" (lock-up option), или "опцион помощи" (leg-up option). Также можно начать размещение неконвертируемых в акции облигаций или, наоборот, скупку ранее размещенных обществом облигаций. Ответом на агрессию могут стать ответные судебные иски и обращения в правоохранительные, надзорные органы, специальные государственные структуры, призванные бороться с рейдерством. То есть руководство компании ставит перед собой цель заставить бюрократический аппарат работать против захватчика и буквально засыпать его бумагами. Это позволяет потянуть время и увеличить стоимость захвата. Наиболее радикальным и затратным методом становится обратное поглощение, когда компания-цель начинает скупку акций агрессора, вынуждая его защищаться. Подкрепить все эти меры может, а в определенной ситуации и должна, грамотно развернутая информационная война против рейдеров.

- А не легче ли просто уйти? Естественно, забрав с собой самое ценное?

- Действительно, ряд механизмов специально разработан для того, чтобы снизить привлекательность компании и превратить ее из лакомого кусочка в головную боль для приобретателя. Это не лучшие методы борьбы, но в экстремальной ситуации и они хороши. Самый распространенный метод из этой серии - срочный вывод активов. Если агрессор не успел арестовать интересующие объекты компании-цели, то она вполне может их "продать" вновь созданной фирме. Так что рейдер получит юридическое лицо, но не дотянется до активов бизнеса. Может быть использована тактика "выжженной земли", когда компания продает наиболее прибыльные дочерние предприятия, реструктуризирует долг таким образом, чтобы его погашение наступило сразу после того, как сменится владелец, и т.д. Правда, если компанию удастся отбить, у владельца бизнеса возникнут серьезные проблемы, потому что эта тактика - прямой путь к банкротству.

- Что делать, если захват уже произошел и директора вместе с креслом просто вынесли за порог?

- Сложный вопрос. Самое обидное, что если захват уже произошел, то отстоять свою собственность практически невозможно. Сейчас полно объявлений, начинающихся со слов "Антирейдер защитит, спасет... и т.д.". К сожалению, обращение к таким компаниям - последнее, к чему следует прибегать. Иногда антирейдеры - это действительно консалтинговые фирмы, которые помогают своим клиентам, но большинство из них представляют собой "маскируемые" фирмы, которые на самом деле занимаются захватами. Они заходят на предприятие, которое уже подверглось атаке, и договариваются с атакующими рейдерами. Другой вариант: "антирейдеры" ведут свою игру, например устраивают атаки на бизнес, чтобы потом, когда руководство "мишени" запаникует, прийти в компанию и "защитить" ее. В лучшем случае законные владельцы бизнеса найдут в них противовес в виде силы, которая прогонит захватчиков, чтобы самой воспользоваться этой недвижимостью. А клиентам заплатят хорошие "отступные". В худшем - рейдеры проникнут на предприятие под маской спасителей и без зазрения совести воспользуются необходимой информацией для того, чтобы утопить компанию-цель окончательно. В этой ситуации важно громко и на каждом углу заявлять, что совершено уголовно наказуемое деяние, что рейдеры не действуют в рамках гражданско-правового деликта, а серьезно нарушают закон. Сейчас внимание к деятельности рейдеров со стороны власти резко возросло. Если раньше к рейдерам относились как к санитарам леса, "поедавшим" нежизнеспособные, слабые фирмы, то теперь вопрос стоит по-другому. Рейдерство - это серьезная угроза российскому бизнесу. Оно не только подрывает основы предпринимательства, но и ухудшает инвестиционный климат страны. Так что работа государства по борьбе с этим явлением ведется, хотя, как вы сами понимаете, предстоит еще очень многое сделать и многое изменить, прежде чем рейдеры станут частью нашего прошлого.

Беседовала Л. Самарина,

эксперт "Консультанта"

Что немцу хорошо, то русскому...

На Западе давно отработан ряд механизмов, препятствующих недружественному поглощению. Однако у нас они... не работают. К таким методам относятся:

1. Условия супербольшинства (super-majority amendment). Это пункт в уставе компании, который вводит требование о высоком процентном пороге голосов компании, необходимых для одобрения поглощения. В среднем этот порог составляет 67-90%, а некоторые компании устанавливают его на уровне 95%. У нас же в Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" указано, что для принятия важнейших решений требуется 75% голосов акционеров - владельцев голосующих акций, и потому самостоятельно установить более высокий процент компания не может.

2. Разделенный совет директоров (staggered board of directions). Совет директоров делится на несколько частей, чаще всего на три. И только одна часть (1/3 совета) может быть избрана ежегодным собранием акционеров. Соответственно, даже если рейдер выкупит контрольный пакет акций, заменить весь совет сразу ему не удастся. Придется делать это постепенно в течение трех лет и только потом ставить вопрос о поглощении. Российский закон не предусматривает такой возможности: совет директоров избирается на один год общим собранием акционеров до следующего годового собрания.

3. Рекапитализация на два класса (dual-class recapitalization). Акции делятся на два класса: с обыкновенным правом голоса (одна акция - один голос) и с повышенным правом голоса (одна акция - десять голосов). "Голосистые" акции обладают худшей инвестиционной привлекательностью: низкая ликвидность и меньший размер дивидендов. Наше законодательство такой возможности для защиты акционерных обществ просто не предусматривает.

М. Крапивин,

менеджер группы корпоративной разведки

отдела Форензик компании "КПМГ":

"На данный момент феномен рейдерства является неотъемлемой частью российской бизнес-среды, который западные инвесторы учитывают перед принятием решения о ведении дел в нашей стране.

Рейдерские операции реже затрагивают компании с западным капиталом, так как системы контроля на таких предприятиях, как правило, более совершенны, чем те, которые используются компаниями с русскими собственниками. Однако возможность захвата предприятия с западными инвестициями нельзя полностью исключить. Например, американская компания Bunge, которой принадлежит 94 процента Днепропетровского маслоэкстрактного завода, недавно подверглась риску потерять свой бизнес на Украине.

Часто можно услышать мнение, что рейдеры в своих захватах используют пробелы законодательства, поэтому основное внимание уделяется именно юридической защите. Однако, на мой взгляд, это не совсем верно. Рейдерство - комплексное явление, обусловленное особенностями российской социальной среды. Значительные успехи рейдеров обусловлены традиционным невниманием российского бизнеса к микропроцессам на предприятии (например, к уровню лояльности менеджеров) и к той среде, в которой он работает. Другим значительным фактором является более высокая, чем на Западе, коррумпированность чиновников и судей.

Устранить эти негативные явления в одночасье не удастся, однако позитивные тенденции уже наметились. Скорее всего, в долгосрочной перспективе рейдерство в той агрессивной форме, в которой оно существует сейчас, будет постепенно сокращаться. Однако следует признать, что это достаточно медленный, эволюционный процесс".

С. Бегляров,

председатель совета директоров

ЗАО "Строительная компания Телеком":

"У меня отношение к рейдерству двоякое. Если все делается в рамках закона, то поглощения - это абсолютно нормальный процесс, который оздоравливает экономику. С рынка уходят предприятия, слабые в управленческом и юридическом аспектах. С этой позиции рейдерство - хороший бизнес с очень высоким уровнем рентабельности.

Если же захват происходит с привлечением силовых, административных ресурсов, используется шантаж, подкуп, насилие, то это уже относится к сфере противоправных действий и требует активного вмешательства со стороны как государства, так и общественности.

Сейчас мы можем наблюдать уже третью волну недружественных поглощений. На данном этапе от рейдеров зачастую страдают предприятия малого и среднего бизнеса. Это обусловлено целым комплексом факторов: ошибками прошлого, сделанными при организации бизнеса или приватизации собственности, невниманием владельца к внешним угрозам и многим другим. Защита предприятия должна предусматривать как меры по обеспечению юридической безопасности, так и ряд действий, напрямую с ними не связанных. Фактором, гарантирующим устойчивость бизнеса, может стать, например, наличие серьезных, надежных клиентов, заинтересованных в том, чтобы предприятие-партнер существовало как можно дольше".

Повышенная привлекательность

Индекс "рейдпригодности" - это показатель, характеризующий привлекательность предприятия как потенциального объекта для захвата. Этот индекс был разработан международной консалтинговой компанией Tax Consulting UK. Наиболее высокие показатели, а значит, и самый большой риск подвергнуться недружественному поглощению у компаний из таких сфер, как финансы, кредитование, страхование, розничная торговля и общественное питание, услуги, строительство, сельское хозяйство.

"Консультант", N 15, август 2007 г.