Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 января 2012 г. N 15АП-14055/11

город Ростов-на-Дону

11 января 2012 г.

дело N А32-22427/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 27 декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 января 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смотровой Н.Н.

судей Л.А. Захаровой, О.А. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шапкиным П.В.

при участии:

от заявителя: представитель не явился (уведомление от 13.12.11 N 43430);

от заинтересованного лица: представителя по доверенности Полякова Д.С. (доверенность N 12 от 15.03.11, сроком на 1 год);

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.10.2011 по делу N А32-22427/2011 по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску к заинтересованному лицу обществу с ограниченной ответственностью "Букмекерская контора "Марафон" о привлечении к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ, принятое в составе судьи Ивановой Н.В.

УСТАНОВИЛ:

Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску (далее - инспекция) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Букмекерская контора "Марафон" (далее - общество) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Решением суда от 19.10.11 инспекции в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что в действиях общества отсутствует состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Не согласившись с принятым судебным актом, инспекция подала в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить и принять по делу новый судебный акт. Жалоба мотивирована тем, что обществом нарушен подпункт "ж" п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утверждённого Постановлением Правительства РФ от 17.07.07 N 451.

Общество в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.

Инспекция своего представителя в судебное заседание не направила, о дате, месте и времени проведения судебного заседания извещена надлежащим образом.

Представитель общества не возражал против рассмотрения жалобы в отсутствие представителя инспекции.

Учитывая изложенное, на основании ч.ч. 1, 3 ст. 156 АПК РФ суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителя инспекции.

Представитель общества в судебном заседании возражал против отмены решения суда первой инстанции, сославшись на доводы, приведённые в отзыве на апелляционную жалобу.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, изучив отзыв на апелляционную жалобу, выслушав представителя общества, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что решение арбитражного суда первой инстанции не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, общество зарегистрировано Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 46 по городу Москве за основным государственным регистрационным номером 1027700244725, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 25.08.2011 г. N 181180В/2011, осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах на основании Лицензии от 12.03.10 г., N 14.

29.07.11 сотрудниками инспекции на основании распоряжения Межрайонной инспекции ФНС России N 49 по городу Москве от 13.07.11 г. N 104 проведена плановая выездная документарная проверка деятельности общества на предмет соблюдения требований Федерального законодательства о лицензировании отдельных видов деятельности.

В ходе проверки установлено, что в нарушение пункта 3 Правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 10.07.2007 г. N 441, не обеспечивается соблюдение Порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, утвержденного решением Совета директоров Центральным Банком Российской Федерации от 22.09.1993 г. N 40, что выразилось в следующем: помещение букмекерской конторы, которое предназначено для приема, выдачи и временного хранения наличных денег не соответствует установленным требованиям, а именно, отсутствует внутренняя дверь, изготовленная в виде стальной решетки открывающейся в сторону внутреннего расположения кассы; отсутствует специальное окошко для выдачи денег; выплата наличных денег участникам азартной игры из кассы осуществляются без оформления расходных кассовых документов (расходных кассовых ордеров), выписываемых отдельно на каждое лицо.

Таким образом, обществом совершено административное правонарушение, предусмотренное ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

09.08.11 по данном факту инспекцией составлен протокол об административном правонарушении N 008548 в отношении общества, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ (осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Протокол составлен в отсутствии законного представителя общества, надлежащим образом извещенного о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении, о чем свидетельствует уведомление о вручении.

16.08.11 инспекция обратилась в суд первой инстанции с заявлением о привлечении общества к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

19.10.11 инспекции в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с вынесенным решением, инспекция обратилась в суд апелляционной инстанции.

Повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что в действиях общества отсутствует состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ по следующим основаниям.

Статьей 2 Федерального закона от 08.08.01 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" определено понятие "лицензионные требования и условия" как совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Частью 3 ст. 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), что влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от трех тысяч до четырех тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Объективную сторону административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, образуют действия, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

В соответствии с п. 1 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон об азартных играх) азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры;

Организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр (п. 5 ст. 4 Закона об азартных играх).

Под букмекерской конторой понимается игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр (п. 14 ст. 4 Закона об азартных играх).

В соответствии с ч. 2 ст. 14 Закона об азартных играх букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Как верно установлено судом первой инстанции, общество имеет лицензию на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах от 12.03.10 N 14, выданную Федеральной налоговой службой.

Согласно п. 9 статьи 4 Закона об азартных играх лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Принцип работы букмекерских контор - сетевой, то есть у букмекерских контор имеется разветвленная сеть пунктов приема ставок на территории Российской Федерации. Каждый пункт подлежит регистрации в налоговом органе по месту нахождения как филиал или обособленное подразделение в течение 30 дней с момента начала осуществления деятельности в нем. Материалами дела подтверждено, что пункт приема ставок в г. Новороссийск Краснодарский край зарегистрирован в налоговом органе и упомянут в приложении к лицензии.

Согласно ст. 364 гл. 29 НК РФ кассой букмекерской конторы является специально оборудованное место у организатора игорного заведения, где учитывается общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате. Учет ставок и определение суммы выигрыша производится в центральном офисе букмекерской компании - в кассе букмекерской конторы, находящейся по указанному в лицензии адресу: г. Санкт-Петербург, Липовая аллея, 9. После приема ставки аппаратно-технический комплекс передает информацию на пункт приема платежей. Обособленным подразделением от клиента принимаются денежные средства для пополнения его лицевого счета, с которого в офисе букмекерской конторы по распоряжению клиента может списываться денежная сумма в целях обеспечения ставки. Определение результата азартной игры, расчет и выплата выигрыша производится в офисе букмекерской конторы, а на пункт приема платежей передается информация о результате азартной игры.

Таким образом, пункт приема платежей не осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр и не является кассой букмекерской конторы. Требований о размещении кассы букмекерской конторы в каждом пункте приема ставок налоговое законодательство не содержит.

Согласно протоколу об административном правонарушении обществу вменяются следующие нарушения: помещение букмекерской конторы, которое предназначено для приема, выдачи и временного хранения наличных денег не соответствует установленным требованиям, а именно, отсутствует внутренняя дверь, изготовленная в виде стальной решетки открывающейся в сторону внутреннего расположения кассы; отсутствует специальное окошко для выдачи денег; выплата наличных денег участникам азартной игры из кассы осуществляются без оформления расходных кассовых документов (расходных кассовых ордеров), выписываемых отдельно на каждое лицо.

Поскольку по месту нахождения обособленного подразделения общество не обязано размещать кассу букмекерской конторы, и иное игорное оборудование также отсутствовало (исходя из материалов, представленных суду), суд первой инстанции сделал правильный вывод об отсутствии состава вменяемого правонарушения и отсутствии в связи с этим оснований для привлечения общества к административной ответственности.

При таких обстоятельствах, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для удовлетворения апелляционной жалобы инспекции и отмены решения суда первой инстанции.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.10.2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.Н. Смотрова

Судьи

Л.А. Захарова О.А. Сулименко