Long list угроз (Д. Штыков, "Риск-менеджмент", N 7-8, июль-август 2007 г.)

Long list угроз

Условия ответственности

Гражданско-правовая ответственность членов совета директоров акционерного общества за принятые управленческие решения является одним из принципов корпоративного поведения, регулирующим отношения между органами управления обществом и его акционерами. Согласно ст. 53 Гражданского кодекса РФ лицо, которое в силу закона или учредительных документов выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юрлица добросовестно и разумно. В соответствии со ст. 71 Закона РФ "Об акционерных обществах":

- члены совета директоров общества несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием);

- общество или акционер (акционеры) вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров общества о возмещении причиненных обществу убытков.

Под вредом понимается всякое умаление имущественных благ субъекта права. Следовательно, всякое уменьшение имущества либо ущерб деловой репутации АО следует признавать убытками.

Согласно ст. 71 Закона РФ "Об акционерных обществах" у третьих лиц появляется право требования к членам СД в случае противоправного деяния. При этом условием возникновения ответственности становится установление наличия вреда, причинной связи и вины.

Виды опасностей

Риски независимых членов советов директоров относятся к правовым. Они могут проявляться в двух аспектах.

1. Возникновение у акционерного общества убытков вследствие профессионального участия членов совета директоров в управлении.

2. Привлечение члена СД к гражданско-правовой ответственности за причинение своей деятельностью убытков обществу.

С точки зрения экономического содержания можно выделить следующие риски.

- Имущественные - прямые потери имущества обществом.

- Производственные - убытки от остановки производства или связанные с внедрением новой техники и технологии.

- Торговые - связанные с убытком по причине невыполнения платежных обязательств или непредставления имущества.

- Финансовые - потери финансовых ресурсов вследствие изменения покупательной способности денег (инфляционные, дефляционные, валютные риски, риски ликвидности) и вложения капитала (инвестиционные риски).

Возмещение вреда

При определении размера ответственности за основу оценки берется полная величина убытков потерпевшей стороны. Она определена ст. 15 ГК РФ как сумма реального ущерба и упущенной выгоды. Правовые нормы акционерного закона смягчают общий подход законодателя к оценке размера ответственности члена СД: он определяется с учетом обычных условий предпринимательского оборота и иных обстоятельств, имеющих значение для дела. Тем самым виновная сторона получает возможность уменьшения размера ответственности, соотнося ее с характером допущенного нарушения.

Факторы, исключающие ответственность

- Не несут ответственности члены СД, голосовавшие против решения или не принимавшие участия в голосовании.

- Не наступает ответственность по решениям о выплате дивидендов, поскольку этот вопрос полностью относится к компетенции СД (АО имеют право на невыплату дивидендов).

- Не признаются убытки и не возникает ответственность за рекомендательные, организационные и технические решения.

- Не порождают ответственности решения об увеличении уставного капитала, поскольку интересы общества в данном случае не нарушаются, а умаление прав акционеров не является основанием к ответственности.

- Если совершаемый юридический акт императивно предписан законом или иным нормативным документом.

Факторы, повышающие риск привлечения к ответственности

- Весьма осторожно надо принимать решение о распоряжении имуществом общества или правовом положении общества.

- Вероятность судебного иска повышается в случае заинтересованности одного из членов СД в совершении обществом сделки, решение по которой принимается советом директоров.

- К ответственности члена СД можно привлечь в случае бездействия, выражающегося в непринятии решения по вопросам работы общества.

- Закон предполагает активную позицию члена совета директоров. Поэтому вероятно наступление ответственности за непринятие членом СД необходимых и возможных мер к пересмотру решения, по которому он выражал несогласие, недоведение до сведения общества своего аргументированного несогласия с решением совета директоров.

- Воздержание от голосования по вопросу, положительное решение по которому привело впоследствии к убыткам. Это не соответствует интересам общества и принципу добросовестности, а значит, угрожает появлением судебных исков.

- Источником рисков может стать ненадлежащее составление (оформление) протоколов заседаний совета директоров, поскольку наличие или отсутствие обстоятельств, определяющих ответственность, устанавливается в соответствии с этим документом.

- Опасность несет солидарная ответственность членов совета директоров, возникающая как следствие его коллегиальности.

- Рискованно принимать участие в заочном голосовании, поскольку законом не определен его порядок.

Факторы снижения риска

- Частичное истечение срока для защиты права по иску заинтересованного лица с учетом уровня активности (инертности) собственников общества в осуществлении своих прав и обязанностей (три года, в случае оспоримой сделки - год).

- Ответственность члена совета директоров предусмотрена законом только за убытки, причиненные обществу, а не его акционерам или третьим лицам. Правоотношение связывает члена совета директоров именно с обществом, а не с кем-либо другим (исключение - убытки из-за нарушения порядка приобретения акций). Отсутствие у члена совета директоров признаков личной заинтересованности в принятии решения. Уровень компетентности члена совета директоров: профессиональное образование и опыт работы. Независимость члена совета директоров: несвязанность его с собственниками общества и менеджментом. Риск снижается, если действия общества явно следуют обычной хозяйственной деятельности организации, направлены на извлечение экономических выгод и соответствуют обычным условиям делового оборота. В настоящее время вместо предъявления иска о возмещении убытков (привлечении к ответственности члена совета директоров) наиболее распространено обращение в суд заинтересованных лиц с требованием о признании недействительным решения совета директоров.

Д. Штыков,

генеральный директор

института профессиональных директоров

"Риск-менеджмент", N 7-8, июль-август 2007 г.