Вопрос: Книжный магазин занимается в числе прочего розничной реализацией компьютерных программ (игровые программы, базы данных, операционные системы, сборники изображений, антивирусы и т.д.), а также сдает их в прокат населению за плату. Поставляют диски два предпринимателя, которые представились как официальные дилеры правообладателей. Если окажется, что никаких прав у них нет, то какое наказание может грозить за продажу и использование нелицензионных дисков с программами? Правда ли, что за это могут привлечь и к уголовной ответственности? ("ЭЖ Вопрос-Ответ", N 9, сентябрь 2007 г.)

Книжный магазин занимается в числе прочего розничной реализацией компьютерных программ (игровые программы, базы данных, операционные системы, сборники изображений, антивирусы и т.д.), а также сдает их в прокат населению за плату. Поставляют диски два предпринимателя, которые представились как официальные дилеры правообладателей. Если окажется, что никаких прав у них нет, то какое наказание может грозить за продажу и использование нелицензионных дисков с программами? Правда ли, что за это могут привлечь и к уголовной ответственности?

К объектам авторского права относятся, в частности, литературные произведения, включая программы для ЭВМ, а также сборники, включая базы данных (ст. 7 Закона РФ от 09.07.1993 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах"; далее - Закон об авторском праве). Охрана программ для ЭВМ распространяется на все их виды (в том числе на операционные системы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код. За исключением отдельных случаев авторское право действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти (ст. 27 Закона об авторском праве).

Незаконное использование произведений или объектов смежных прав либо иное нарушение авторского права или смежных прав влечет за собой гражданско-правовую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (п. 1 ст. 48 Закона об авторском праве).

Обладатели исключительных прав вправе по своему выбору требовать от нарушителя этих прав либо возмещения убытков, либо выплаты компенсации. Причем компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения независимо от наличия или отсутствия убытков. Кроме того, с нарушителя могут потребовать возмещение морального вреда (ст. 49 Закона об авторском праве).

Административная ответственность

Нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода является административным правонарушением и влечет наложение штрафов: на граждан - от 1500 до 2000 руб., на должностных лиц - от 10 000 до 20 000 руб., на юридических лиц - от 30 000 до 40 000 руб. При этом могут конфисковать контрафактные экземпляры произведений, а также оборудование, используемое для их воспроизведения, и иные орудия совершения административного правонарушения (п. 1 ст. 7.12 КоАП РФ в редакции Федерального закона от 22.06.2007 N 116-ФЗ).

С мая 2007 г. (см. Федеральный закон от 09.04.2007 N 45-ФЗ) действует новая статья, которая усиливает административную ответственность за нарушение в форме недобросовестной конкуренции, которая выражается во введении в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности: юридическому лицу грозит штраф от 0,01 до 0,15 размера суммы выручки от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, но не менее 100 000 руб. (ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ).

Уголовная ответственность

При определенных размерах нарушения авторских прав предусмотрена уголовная ответственность. Так, незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а также приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, наказываются штрафом в размере до 200 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо лишением свободы на срок до двух лет (ч. 2 ст. 146 УК РФ).

Часть 3 ст. 146 УК РФ посвящена преступлениям, указанным в ч. 2 ст. 146 УК РФ, но совершенным: либо группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; либо в особо крупном размере; либо лицом с использованием своего служебного положения. Наказанием может быть лишение свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до 500 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового (ч. 3 ст. 146 УК РФ в редакции Федерального закона от 09.04.2007 N 42-ФЗ).

Вопросы уголовной ответственности за нарушения в области авторского права подробно рассмотрены в Постановлении Пленума ВС РФ от 26.04.2007 N 14.

Как подчеркнуто в Постановлении, авторское право распространяется как на обнародованные, так и на не обнародованные произведения, существующие в какой-либо объективной форме.

Пленум ВС РФ отметил, что законодательством предусмотрен ряд случаев, когда произведения или объекты смежных прав допускается использовать без согласия автора и (или) без выплаты вознаграждения (например, разрешается дальнейшее распространение экземпляров правомерно опубликованного произведения, если они введены в гражданский оборот посредством их продажи, воспроизведение гражданином исключительно в личных целях и т.п.). Заметим, что подобное свободное использование чужой интеллектуальной собственности определено целым рядом статей Закона об авторском праве (статьи 16, 18-26 и др.), взаимосвязь которых не так проста, особенно в отношении программного обеспечения для ЭВМ.

Пленум ВС РФ отметил, что контрафактными считаются экземпляры произведений, если их использование (включая импорт) нарушает авторские и смежные права. Экземпляр произведения - это копия произведения, изготовленная в любой материальной форме, в том числе в виде информации, зафиксированной на машиночитаемом носителе (CD- и DVD-диске, МР3-носителе и др.). Признание экземпляров произведений контрафактными осуществляется судом, исходя из оценки всех фактических обстоятельств дела (например, исходя из наличия авторского или лицензионного договора о предоставлении права пользования и др.).

Основным условием наступления уголовной ответственности по части второй ст. 146 УК РФ является цель этих деяний - сбыт контрафактной продукции. Пленум ВС РФ разъяснил, что сбыт контрафактных экземпляров произведений заключается в их умышленном возмездном или безвозмездном предоставлении другим лицам любым способом (например, путем продажи, проката, бесплатного распространения в рекламных целях, дарения, размещения произведений в сети Интернет). Наличие цели сбыта может подтверждаться, в частности, нахождением изъятых контрафактных экземпляров в торговых местах, пунктах проката, на складах и т.п., количеством указанных предметов.

Таким образом, для наступления уголовной ответственности по ст. 146 УК РФ несущественна цель (извлечение дохода), которая является основным квалифицирующим признаком административного нарушения в форме незаконного использования чужой интеллектуальной собственности (ст. 7.12 КоАП РФ).

Также для признания преступлений, наказуемых в соответствии с частями второй и третьей ст. 146 УК РФ, не важно фактическое причинение ущерба правообладателю. Достаточно совершения деяний в соответствующих размерах.

Среди квалификационных признаков преступлений, предусмотренных ст. 146 УК РФ, фигурируют размер ущерба и размер самого деяния.

Что касается размеров деяния в форме приобретения, хранения, перевозки контрафакта (части 2 и 3 ст. 146 УК РФ), то их классификация определена в примечании к ст. 146 УК РФ. Если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышает 50 000 руб., то речь идет о крупном размере. Для особо крупного размера лимит составляет 250 000 руб.

Пленум ВС РФ разъяснил, что при определении размеров деяний, квалифицируемых по ст. 146 УК РФ, следует исходить из розничной стоимости оригинальных (лицензионных) экземпляров произведений на момент совершения преступления, а также из их количества, включая копии произведений, принадлежащих различным правообладателям.

Что касается размера ущерба, нанесенного правообладателю, то в Постановлении N 14 отмечено, что такой признак преступления, предусмотренного частью первой ст. 146 УК РФ, в суммовом выражении Уголовным кодексом РФ не определен. Поэтому судьи сами должны установить размер крупного ущерба исходя из обстоятельств каждого конкретного дела.

При исчислении размера ущерба или размера содеянного сумма причиненного потерпевшему морального вреда не учитывается. Однако в рамках уголовного дела может быть рассмотрен гражданский иск потерпевшего к обвиняемому о компенсации морального вреда.

Статьей 104.1 УК РФ предусмотрено, что деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате преступлений, квалифицируемых, в частности, по ст. 146 УК РФ, а также любые доходы от этого имущества конфискуются в пользу государства, за исключением имущества и доходов от него, подлежащих возвращению законному владельцу. Кроме того, подлежат конфискации орудия и иные принадлежащие обвиняемому средства совершения преступления. Как отмечено в Постановлении N 14, таковыми признаются оборудование, прочие устройства, использованные для воспроизведения контрафактных экземпляров произведений.

Если контрафакт, оборудование для его производства или воспроизведения являются собственностью не руководства компании, привлеченного к уголовной ответственности, а самой фирмы, то конфискация этого имущества у юридического лица может быть произведена в административном порядке, т.е. на основании ст. 7.12 КоАП РФ. Ведь привлечение к административной или уголовной ответственности физического лица (например, директора компании) не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение саму компанию (ч. 3 ст. 2.1 КоАП РФ).

Е. Веденина,

эксперт по бухгалтерскому учету

и налогообложению

1 сентября 2007 г.

"ЭЖ Вопрос-Ответ", N 9, сентябрь 2007 г.