Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 января 2012 г. N 14АП-7665/11

г. Вологда

18 января 2012 г.

Дело N А66-3595/2011

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Моисеевой И.Н., судей Журавлева А.В. и Рогатенко Л.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Васильевой Р.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Вест" на решение Арбитражного суда Тверской области от 21 сентября 2011 года по делу N А66-3595/2011 (судья Закутская С.А.),

установил

Банк ВТБ (открытое акционерное общество) в лице филиала Банка ВТБ (открытое акционерное общество) (ОГРН 1027739609391; далее - Банк) обратился в Арбитражный суд Тверской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Вест" (ОГРН 1026901601165; далее - ООО "Вест") о взыскании с ответчика задолженности по договору поручительства от 08 сентября 2009 года N ДП2-755000/2008/00001, по договору поручительства от 08 сентября 2009 года N ДП2-755000/2008/00117 в размере 13 919 993, 49 руб., в том числе:

6 233 667, 12 руб. - просроченная задолженность по основному долгу;

6 366 188, 93 руб. - просроченная задолженность по процентам;

245 900, 68 руб. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по основному долгу;

503 729, 40 руб. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по процентам;

162 780, 34 руб. - задолженность по неустойке, начисленной за неисполнение обязательства по поддержанию кредитовых оборотов,

407 727, 02 руб. - задолженность по неустойке, начисленной поручителю за неисполнение обязательств по договорам поручительства.

Определением от 07 июня 2011 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Великооктябрьское стекло".

Решением суда от 21 сентября 2011 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

ООО "Вест" с решением суда не согласилось и обратилось с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении исковых требований. Ссылается на то, что не было извещено о дате судебного заседания, в связи с чем лишено возможности представлять свои возражения относительно предмета спора. Указывает на то, что истцом в нарушение части 8 статьи 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не были представлены оригиналы документов, доказывающие наличие долга.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Банк в отзыве на апелляционную жалобу отклонил доводы, изложенные в жалобе, считает, что выводы суда соответствуют действующему законодательству и представленным в дело доказательствам, просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между Банком (кредитор) и обществом с ограниченной ответственностью "Востек-Торг" (далее - поручитель, ответчик) 08 сентября 2009 года заключен договор поручительства N ДП2-755000/2008/00001 (далее - договор поручительства-1) в обеспечение исполнения обязательств по кредитному соглашению от 10.01.2008 N КС-755000/2008/30001 (далее - кредитное соглашение-1), заключенному между Банком и открытым акционерным обществом "Востек" (далее - заемщик).

К кредитному соглашению-1 Банком и заемщиком заключены дополнительное соглашение от 08.09.2009 N 1, дополнительное соглашение от 16.04.2010 N 2, дополнительное соглашение от 12.01.2011 N 3. К договору поручительства -1 заключено дополнительное соглашение от 16.04.2010 N 1.

Между Банком и ответчиком 08 сентября 2009 года заключен договор поручительства N ДП2-755000/2008/00117 (далее - договор поручительства-2) в обеспечение исполнения обязательств по кредитному соглашению от 01.12.2008 N КС-755000/2008/30117 (далее - кредитное соглашение - 2), заключенному между Банком и ОАО "Востек".

К кредитному соглашению - 2 Банком и заемщиком заключены дополнительное соглашение от 27.01.2009 N 1, дополнительное соглашение от 08.09.2009 N 2, дополнительное соглашение от 16.04.2010 N 3, дополнительное соглашение от 12.01.2011 N 4.

К договору поручительства-2 заключено дополнительное соглашение от 16.04.2010 N 1.

По состоянию на 28 марта 2011 года у заемщика в связи с неисполнением обязательств по кредитному соглашению -1 и по кредитному соглашению-2 образовалась задолженность перед Банком.

По договору поручительства-1 и по договору поручительства-2 поручитель обязался перед Банком отвечать за исполнение заемщиком обязательств по кредитному соглашению-1 и по кредитному соглашению-2 солидарно, в полном объеме, существовавшем на дату заключения договоров поручительства.

По договору поручительства-1 Банк на основании кредитного соглашения-1 обязался открыть ОАО "Востек" кредитную линию с лимитом задолженности в размере 65 000 000,00 (Шестьдесят пять миллионов) руб. (пункты 2.1, 3.1 кредитного соглашения-1), а заемщик обязался возвратить кредиты, уплатить проценты по кредитам и исполнить иные обязательства, предусмотренные Кредитным соглашением -1.

Использование кредита, в соответствии с пунктом 3.2 кредитного соглашения-1, осуществлялось на цели пополнения оборотных средств для финансирования текущей деятельности, закупки товаров, уплаты налогов и заработной платы сотрудникам.

В соответствии с пунктом 7.1 кредитного соглашения-1 заемщик обязался окончательно произвести погашение (возврат) кредитов 10 июля 2009 года единовременно в полном размере.

В силу дополнительного соглашения от 08.09.2009 N 1 лимит задолженности по кредитной линии изменен на 61 500 000,00 (Шестьдесят один миллион пятьсот тысяч) руб, и заемщик обязался произвести погашение (возврат) кредитов в срок по 09 июля 2010 года включительно в соответствии со следующим графиком погашения (возврата) кредитов:

Дата	Сумма, рублей
26.04.2010	15 375 000,00 (Пятнадцать миллионов триста семьдесят пять тысяч)
25.05.2010	15 375 000,00 (Пятнадцать миллионов триста семьдесят пять тысяч)
25.06.2010	15 375 000,00 (Пятнадцать миллионов триста семьдесят пять тысяч)
09.07.2010	15 375 000,00 (Пятнадцать миллионов триста семьдесят пять тысяч)
Итого:	61 500 000,00 (Шестьдесят один миллион пятьсот тысяч)

На основании дополнительного соглашения от 16.04.2010 N 2 лимит задолженности по кредитной линии определен в 60 000 000,00 (Шестьдесят миллионов) руб.

Заемщик обязался произвести погашение (возврат) кредитов до 08 июля 2011 года включительно в соответствии со следующим графиком погашения (возврата) кредитов:

Дата	Сумма, рублей
25.05.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
25.06.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
23.07.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
25.08.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
24.09.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
25.10.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
25.11.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
24.12.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
25.01.2011	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
25.02.2011	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
25.03.2011	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
25.04.2011	13 625 000,00 (Тринадцать миллионов шестьсот двадцать пять тысяч)
25.05.2011	13 625 000,00 (Тринадцать миллионов шестьсот двадцать пять тысяч)
24.06.2011	13 625 000,00 (Тринадцать миллионов шестьсот двадцать пять тысяч)
08.07.2011	13 625 000,00 (Тринадцать миллионов шестьсот двадцать пять тысяч)
Итого:	60 000 000,00 (Шестьдесят миллионов)

В соответствии с пунктом 6.1 кредитного соглашения -1 за пользование кредитной линией заемщик обязался уплачивать проценты по ставке 12,88 (Двенадцать целых восемьдесят восемь сотых) процента годовых. Согласно дополнительному соглашению от 08.09.2009 N 1 проценты по кредитной линии 18,6 (Восемнадцать целых шесть десятых) процента годовых. Согласно дополнительному соглашению от 16.04.2010 N 2 проценты по кредитной линии 15,7 (Пятнадцать целых семь десятых) процента годовых.

В соответствии с пунктом 6.2 кредитного соглашения -1 проценты начисляются на основной долг начиная с даты, следующей за датой первого предоставления кредита в рамках кредитной линии, до даты фактического окончательного погашения кредитов в рамках кредитной линии.

Заемщик обязался уплачивать проценты ежемесячно начиная с даты, следующей за датой первого предоставления кредита в рамках кредитной линии, не позднее 25-го числа месяца, в котором произведено начисление процентов.

Первый процентный период начинается с даты, следующей за датой первого предоставления кредита в рамках кредитной линии, и заканчивается 20 числа месяца предоставления/следующего месяца (в зависимости от даты первого предоставления) включительно.

Все дальнейшие процентные периоды, кроме последнего процентного периода, начинаются в дату, следующую за датой окончания предыдущего процентного периода, и заканчиваются 20-м числом следующего месяца, которое включается в соответствующий процентный период (пункт 6.3 кредитного соглашения -1).

Согласно пункту 6.4 кредитного соглашения-1 суммы причитающихся к погашению заемщиком процентов по соглашению исчисляются по формуле простых процентов непрерывно нарастающим итогом за фактическое время пользования кредитом, т.е берется действительное число календарных дней в каждом месяце и фактическое число календарных дней в году.

В соответствии с подпунктом 9 пункта 9.1 кредитного соглашения - 1, начиная с месяца, следующего за месяцем, в котором произошло первое использование кредита в рамках соглашения, заемщик обязался поддерживать ежемесячный кредитовый оборот по своим счетам, открытым в Банке, (без учета поступлений в виде кредитов, займов, средств, поступивших от продажи ценных бумаг заемщика, средств в порядке перевода с одного счета на другой счет (в том числе из других - банков), возврата средств по ранее произведенным платежам и поступлений от взаимосвязанных контрагентов-заемщиков Банка), в размере не менее 30% от средней суммы задолженности заемщика по кредитам/кредитным линиям (за исключением кредитов в виде овердрафта) перед Банком на первое и последнее число предыдущего календарного месяца в течение всего периода кредитования.

Начиная с даты неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательства, предусмотренного подпунктом 9 пункта 9.1 соглашения (нарушение обязательства по поддержанию кредитовых оборотов), процентная ставка, применяемая по соглашению, увеличивается на 1 (Один) процент годовых. Данная процентная ставка действует начиная с первого числа месяца, следующего за месяцем, в котором данное нарушение было допущено, и до первого числа месяца, следующего за месяцем, в котором данное нарушение было устранено (пункт 11.4 кредитного соглашения -1).

В связи с неисполнением заемщиком обязательства, предусмотренного подпунктом 9 пункта 9.1 соглашения (нарушение обязательства по поддержанию кредитовых оборотов), процентная ставка по кредитному соглашению - 1 была увеличена на 1 (Один) процент годовых с 01 сентября 2010 года и составила 16,7 (Шестнадцать целых семь десятых) процента годовых.

Согласно пункту 4.15 договора поручительства -1 поручитель обязался отвечать за исполнение заемщиком обязательств, в том числе в случае увеличения кредитором процентной ставки в одностороннем порядке в соответствии с условиями кредитного соглашения -1.

Заемщик несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по кредитному соглашению - 1, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 11.1 кредитного соглашения -1).

Начиная с даты возникновения просроченной задолженности по основному долгу и до даты ее окончательного погашения, заемщик обязался независимо от уплаты процентов по кредитной линии уплачивать кредитору неустойку (пеню) в размере 0,04 (Ноль целых четыре сотых) процента, начисляемую на сумму просроченной задолженности по основному долгу за каждый день просрочки. Неустойка уплачивается заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по основному долгу (пункт 11.2 кредитного соглашения -1).

Начиная с даты возникновения просроченной задолженности по процентам по кредитной линии, начисленным кредитором в соответствии с соглашением, и до даты ее окончательного погашения заемщик обязался уплачивать кредитору неустойку (пеню) в размере 0,08 (Ноль целых восемь сотых) процента, начисляемую на сумму просроченной задолженности по процентам, начисленным по кредитной линии, за каждый день просрочки. Неустойка уплачивается заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по процентам (пункт 11.3 кредитного соглашения -1).

В соответствии с условиями кредитного соглашения -1 Банком были предоставлены заемщику кредиты в рамках открытой кредитной линии, задолженность по которой на дату окончания срока предоставления кредитов (пункт 5.1 кредитного соглашения - 1) составила 65 000 000 руб.

Предоставление кредитов подтверждается заявлениями заемщика на получение кредита, мемориальными ордерами Банка, выписками из расчетного счета заемщика.

Кредитная линия была использована заемщиком в соответствии с целями, указанными в пункте 3.2 кредитного соглашения - 1, что подтверждается прилагаемыми документами, свидетельствующими об использовании заемщиком предоставленных денежных средств.

До 25 сентября 2010 года с учетом условий дополнительных соглашений, заключенных к кредитному соглашению -1, заемщик выполнял обязательства по уплате основного долга (срочного и просроченного).

С 25 сентября 2010 года заемщик не исполнял обязательства по погашению основного долга, и по состоянию на 28 марта 2011 года просроченная задолженность по основному долгу составила 3 500 000,00 руб.

Таким образом, по состоянию на 28 марта 2011 года размер кредитного обязательства ОАО "Востек" перед Банком по возврату основного долга составил 3 500 000 руб.

Уплата процентов, начисленных на основной долг по ставке, предусмотренной кредитным соглашением -1, с учетом изменений, внесенных дополнительными соглашениями к кредитному соглашению -1, с 25 августа 2010 года осуществлялась заемщиком не в полном объеме, что подтверждается прилагаемыми копиями первичных документов заемщика.

Задолженность заемщика по просроченным процентам, начисленным на задолженность по основному долгу, по состоянию на 28 марта 2011 года составляет 5 544 204,73 руб.

В период расчета процентов в соответствии с пунктом 11.4 кредитного соглашения -1 Банком осуществлено повышение процентной ставки с 15,7% годовых до 16,7% годовых в связи с неисполнением заемщиком обязательства по поддержанию кредитовых оборотов.

В соответствии с пунктом 11.2 кредитного соглашения-1 за несвоевременное погашение задолженности по основному долгу начислена и не уплачена заемщиком по состоянию на 28 марта 2011 года неустойка в сумме 130 400,00 руб.

На основании пункта 11.3 кредитного соглашения-1 в связи с несвоевременным погашением задолженности по оплате процентов, заемщику начислена и не уплачена им по состоянию на 28 марта 2011 года неустойка в сумме 410 012, 95 руб.

Таким образом, задолженность заемщика перед Банком по кредитному соглашению -1 составила по состоянию на 28 марта 2011 года 9 584 617,68 руб., в том числе

3 500 000,00 руб. - просроченная задолженность по основному долгу;

5 544 204,73 руб. - просроченная задолженность по процентам;

130 400,00 руб. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по основному долгу;

410 012, 95 руб. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по процентам.

Банк не имел возможности воспользоваться предусмотренным пунктом 3.2 договора поручительства -1 правом безакцептного списания денежных средств в погашение просроченного основного долга, просроченных к уплате процентов, неустоек за несвоевременное погашение задолженности по уплате основного долга и процентов с расчетного счёта поручителя, открытого в филиале Банка в г. Твери, в связи с отсутствием на расчетном счете поручителя денежных средств.

Согласно договору поручительства -1 (раздел 2) поручитель обязался в полном объеме отвечать за неисполнение заемщиком обязательств по кредитному соглашению-1, перечисленных выше, а также в соответствии с пунктом 3.1 договора поручительства-1 в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств поручитель обязался по письменному требованию Банка, примерная форма которого указана в приложении N 1 к договору поручительства-1, перечислить необходимую сумму денежных средств на корреспондентский счет Банка, указанный в разделе 5 договора, в течение 5 (пяти) календарных дней с даты получения такого требования. Дата получения указанного требования определяется в соответствии с пунктом 4.13 договора.

Банком направлялись поручителю письменные требования о погашении задолженности по кредитному соглашению -1 (копии требований с отметками Почты России: от 28.09.2010 N 85/755107, от 26.10.2010 N 109/755107, от 26.11.2010 N 128/755107, от 28.12.2011 N 162/755107, от 28.02.2011 N 44/755107).

Письменные требования Банка о перечислении необходимой суммы денежных средств для погашения задолженности заемщика на корреспондентский счет Банка поручителем исполнены не были.

Согласно пункту 3.9 договора поручительства -1 в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поручителем обязательств по договору, предусмотренных разделом 2 договора, поручитель обязан уплатить Банку неустойку в размере 1/365 (366) от размера действующей процентной ставки по кредитному соглашению (с округлением до 2 знаков после запятой) от суммы неисполненного или ненадлежащим образом исполненного обязательства за каждый день просрочки. Неустойка начисляется начиная с даты, следующей за датой неисполнения или ненадлежащего исполнения поручителем обязательств по договору, предусмотренных разделом 2 договора, и по дату полного надлежащего исполнения им таких обязательств включительно. Неустойка уплачивается поручителем в дату исполнения просроченного обязательства и считается признанной поручителем в дату ее уплаты.

За неисполнение поручителем обязательств по договору поручительства - 1, в частности за неуплату основного долга и просроченных процентов по кредитному соглашению -1, письменные требования об уплате которых направлялись Банком поручителю, поручителю по состоянию на 28 марта 2011 года согласно пункту 3.9 договора поручительства-1 начислена неустойка за неисполнение обязательств по уплате основного долга в сумме 126 000 руб. и неустойка за неисполнение обязательств по уплате просроченных процентов в сумме 199 232, 32 руб.

С учетом вышеизложенного размер задолженности ООО "Вест" перед Банком по договору поручительства -1 по состоянию на 28 марта 2011 года составляет 9 909 850 руб., в том числе:

3 500 000,00 руб. - просроченная задолженность по основному долгу;

5 544 204,73 руб. - просроченная задолженность по процентам;

130 400,00 руб. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по основному долгу;

410 012,95 руб. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по процентам;

126 000 руб. - задолженность по неустойке поручителя, начисленной на просроченную задолженность по основному долгу;

199 232, 32 руб. - задолженность по неустойке поручителя, начисленной на просроченную задолженность по процентам.

Банк на основании кредитного соглашения - 2 обязался открыть ОАО "Востек" кредитную линию в размере 38 700 000,00 (Тридцать восемь миллионов семьсот тысяч) руб. (пункты 2.1, 3.1 кредитного соглашения - 2), а заемщик обязался возвратить кредиты, уплатить проценты и исполнить иные обязательства, предусмотренные соглашением.

Использование кредита, в соответствии с пунктом 3.2 кредитного соглашения -2, осуществлялось для пополнения оборотных средств.

В соответствии с пунктом 7.1 кредитного соглашения - 2 заемщик обязался окончательно погасить (возвратить) кредиты по кредитной линии до 01 декабря 2009 года включительно.

Согласно дополнительному соглашению от 08.09.2009 N 2 лимит задолженности по кредитному соглашению - 2 изменен на 36 000 000,00 (Тридцать шесть миллионов) руб. и заемщик обязался произвести погашение (возврат) кредитов по 10 августа 2010 года включительно в соответствии со следующим графиком погашения (возврата) кредитов:

Дата	Сумма, рублей
26.07.2010	18 000 000,00 (Восемнадцать миллионов)
10.08.2010	18 000 000,00 (Восемнадцать миллионов)
Итого:	36 000 000,00 (Тридцать шесть миллионов)

Согласно дополнительному соглашению от 16.04.2010 N 3 лимит задолженности по кредитной линии определен в 35 000 0000 (Тридцать пять миллионов) рублей.

Заемщик обязался произвести погашение (возврат) кредитов по 10 августа 2011 года включительно в соответствии со следующим графиком погашения (возврата) кредитов:

Дата	Сумма, рублей
25.05.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
25.06.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
23.07.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
25.08.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
24.09.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
25.10.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
25.11.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
24.12.2010	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
25.01.2011	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
25.02.2011	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
25.03.2011	500 000,00 (Пятьсот тысяч)
26.07.2011	14 750 000,00 (Четырнадцать миллионов семьсот пятьдесят тысяч)
10.08.2011	14 750 000,00 (Четырнадцать миллионов семьсот пятьдесят тысяч)
Итого:	35 000 000,00 (Тридцать пять миллионов)

В соответствии с пунктом 6.1 кредитного соглашения - 2 за пользование кредитной линией заемщик обязался уплачивать проценты по ставке 18 (Восемнадцать) % годовых.

Согласно дополнительному соглашению от 08.09.2009 N 2 проценты по кредитной линии - 18,6 (Восемнадцать целых шесть десятых) процента годовых.

Согласно дополнительному соглашению от 16.04.2010 N 3 проценты по кредитной линии - 15,7 (Пятнадцать целых семь десятых) процента годовых.

В соответствии с пунктом 6.2 кредитного соглашения - 2 проценты начисляются на основной долг, начиная с даты, следующей за датой первого предоставления кредита в рамках кредитной линии, по дату фактического окончательного погашения кредитов в рамках кредитной линии.

Заемщик обязался уплачивать проценты ежемесячно начиная с даты, следующей за датой первого использования кредитной линии, не позднее 10 числа месяца включительно, следующего за месяцем, в котором произведено начисление процентов.

Первый процентный период начинается с даты, следующей за датой первого использования кредитной линии, и заканчивается 31 числа (последний календарный день) месяца использования включительно (пункт 6.3 кредитного соглашения - 2).

Все дальнейшие процентные периоды, кроме последнего процентного периода, начинаются в дату, следующую за датой окончания предыдущего процентного периода, и заканчиваются 31-го числа (последний календарный день) месяца включительно.

Последний процентный период начинается в дату, следующую за датой окончания предыдущего процентного периода, и заканчивается в дату окончательного погашения задолженности по кредитной линии.

Согласно пункту 6.4 кредитного соглашения - 2 суммы причитающихся к погашению заемщиком процентов по соглашению исчисляются по формуле простых процентов непрерывно нарастающим итогом за фактическое количество дней пользования кредитом, при этом год принимается равным 365 или 366 дням в соответствии с действительным числом календарных дней в году.

Заемщик несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по соглашению, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 11.1 кредитного соглашения -2).

В случае несвоевременного погашения задолженности по основному долгу заемщик обязался независимо от уплаты процентов по кредитной линии уплачивать кредитору неустойку (пеню) в размере 1/365(366) от размера действующей процентной ставки по соглашению от суммы просроченной задолженности по основному долгу за каждый день просрочки. Неустойка начисляется начиная с даты, следующей за датой возникновения просроченной задолженности по основному долгу, и по дату ее окончательного погашения. Неустойка уплачивается заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по основному долгу (пункт 11.2 кредитного соглашения -2).

В случае несвоевременного погашения задолженности по процентам Заемщик обязался уплачивать кредитору неустойку (пеню) в размере 2/365(366) от размера действующей процентной ставки по соглашению от суммы просроченной задолженности по процентам по кредитной линии за каждый день просрочки. Неустойка начисляется начиная с даты, следующей за датой возникновения просроченной задолженности по процентам по кредитной линии, и по дату ее окончательного погашения. Неустойка оплачивается заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по процентам по кредитной линии (пункт 11.3 кредитного соглашения -2).

Согласно подпункту 11 пункта 9.1 кредитного соглашения - 2, начиная с 1-го числа месяца, следующего за месяцем предоставления первого кредита в рамках кредитной линии, и до даты окончательного погашения задолженности по соглашению, заемщик обязался обеспечить ежемесячный (за каждый календарный месяц) совокупный кредитовый оборот по расчетному счету и расчетным счетам в иностранной валюте заемщика в банке в сумме не менее 50% от средней суммы задолженности заемщика перед Банком по всем необеспеченным, недостаточно обеспеченным или обеспеченным залогом товаров в обороте кредитным сделкам за предыдущий месяц.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательства по поддержанию кредитового оборота, предусмотренного подпунктом 11 пункта 9.1 кредитного соглашения -1, заемщик обязался уплачивать кредитору неустойку в размере 1 (Одного) процента годовых от средней суммы ссудной задолженности по соглашению, определяемой как отношение суммы задолженности по основному долгу по соглашению на каждый день месяца к количеству дней в месяце за период, в котором обязательство по поддержанию кредитовых оборотов было нарушено. Уплата неустойки производится в ближайшую дату, установленную соглашением для уплаты процентов по соглашению (пункт 11.4 кредитного соглашения -2).

В соответствии с условиями кредитного соглашения - 2 Банком были предоставлены заемщику кредиты в рамках открытой кредитной линии в следующих суммах: 10.12.2008 - 836 000,00 руб.; 11.12.2008 - 802 000,00 руб.; 12.12.2008 - 3 415 000,00 руб.; 15.12. 2008 - 7 632 000,00 руб.; 15.12.2008 - 3 682 000,00 руб.; 16.12.2008 - 947 000,00 руб.; 17.12.2008 - 848 000,00 руб.; 18.12.2008 - 721 000,00 руб.; 19.12.2008 - 3 263 000,00 руб.; 22.12.2008 - 5 108 000,00 руб.; 26.12.2008 - 2 700 000,00 руб.; 29.12.2008 - 1 746 000,00 руб.; 30.12.2008 - 1 254 000, 00 руб.; 14.01.2009 - 4 810 000,00 руб.; 16.01.2009 - 936 000,00 руб.

Всего по кредитному соглашению -2 Банком предоставлено заемщику 38 700 000,00 (Тридцать восемь миллионов семьсот тысяч) руб. кредитных средств. Предоставление кредита подтверждается заявлениями заемщика на получение кредитов, мемориальными ордерами Банка, выписками из расчетного счета заемщика.

Кредиты были использованы заемщиком в соответствии с целями, указанными в пункте 3.2. кредитного соглашения - 2, в сумме 38 700 000,00 руб., что подтверждается прилагаемыми документами, свидетельствующими о получении Заемщиком указанной суммы денежных средств.

До 25 сентября 2010 года с учетом условий дополнительных соглашений, заключенных к кредитному соглашению - 2, заемщик выполнял обязательства по уплате основного долга (срочного и просроченного).

С 25 сентября 2010 года заемщик допускал неисполнение обязательств по погашению основного долга.

12 января 2011 года обязательство по погашению просроченной задолженности по основному долгу было исполнено частично - на сумму 766 332,88 руб. поручителем за исполнение обязательств заемщика по кредитному соглашению - 2 Ответчиком - ООО "Вест".

По состоянию на 28 марта 2011 года в связи с неисполнением Заемщиком обязательств по погашению основного долга просроченная задолженность по основному долгу составила 2 733 667,12 руб.

Уплата процентов, начисленных на основной долг по ставке, предусмотренной кредитным соглашением - 2, с учетом заключенных к нему дополнительных соглашений, осуществляется заемщиком согласно условиям кредитного соглашения - 2 по август 2010 года включительно.

12 января 2011 года задолженность ОАО "Востек" по уплате просроченных процентов, начисленных на основной долг по состоянию на 31 декабря 2011 года, на сумму 1 733 667,12 руб. была погашена поручителем в счет исполнения обязательств заемщика по кредитному соглашению - 2 ООО "Вест".

Задолженность заемщика по процентам, начисленным на основной долг, по состоянию на 28 марта 2011 года составляет 821 984,20 руб.

В соответствии с пунктом 11.2 кредитного соглашения - 2 за несвоевременное погашение задолженности по основному долгу начислена и не уплачена заемщиком по состоянию на 28 марта 2011 года неустойка в сумме 115 500,68 руб.

В соответствии с пунктом 11.3 кредитного соглашения - 2 в связи с несвоевременным погашением задолженности по процентам заемщику начислена и не уплачена им по состоянию на 28 марта 2011 года неустойка в сумме 93 716,45 рублей.

Согласно пункту 11.4 кредитного соглашения - 2 за неисполнение или ненадлежащее исполнение заемщиком обязательства по поддержанию кредитового оборота, предусмотренного подпунктом 11 пункта 9.1 кредитного соглашения - 2, заемщику начислена и не уплачена им по состоянию на 28 марта 2011 года неустойка в сумме 162 780,34 руб.

Таким образом, задолженность заемщика перед Банком по кредитному соглашению-2 по состоянию на 28 марта 2011 года составила 3 927 648,79 руб., в том числе:

2 733 667,12 руб. - просроченная задолженность по основному долгу;

821 984,20 руб. - просроченная задолженность по процентам;

115 500,68 руб. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по основному долгу;

93 716,45 руб. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по процентам;

162 780,34 руб. - задолженность по неустойке, начисленной заемщику за неисполнение обязательств по поддержанию кредитовых оборотов.

Банк не имел возможности воспользоваться предусмотренным пунктом 3.2 договора поручительства-2 правом безакцептного списания денежных средств в погашение просроченного основного долга, просроченных к уплате процентов, неустоек за несвоевременное погашение задолженности по основному долгу и процентам и за неисполнение или ненадлежащее исполнение заемщиком обязательства по поддержанию кредитового оборота с расчетного счета поручителя, открытого в филиале Банка в г. Твери, в связи с отсутствием на расчетном счете денежных средств.

По договору поручительства -2 (раздел 2) поручитель обязался в полном объеме отвечать за неисполнение обязательств по кредитному соглашению - 2, перечисленных выше, а также, в соответствии с пунктом 3.1 договора поручительства, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств поручитель обязался по письменному требованию Банка, перечислить необходимую сумму денежных средств на корреспондентский счет Банка, указанный в разделе 5 договора, в течение 5 (пяти) календарных дней с даты получения такого требования. Дата получения указанного требования определяется в соответствии с пунктом 4.13 договора (в момент вручения адресату, если оно направлено нарочным). Банком направлялись поручителю письменные требования о погашении задолженности по кредитному соглашению-2 (копии требований с отметками Почты России от 28.09.2010 N 86/755107, от 26.10.2010 N 113/755107, от 26.11.2010 N 132/755107, от 28.12.2010 N 166/755107, от 28.02.2011 N 39/755107, от 11.02.2011 N 32/755107).

Письменные требования Банка о перечислении необходимой суммы денежных средств для погашения задолженности заемщика на корреспондентский счет Банка поручителем исполнены не были.

Согласно пункту 3.9 договора поручительства-2 в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поручителем обязательств по договору, предусмотренных разделом 2 договора, поручитель обязан уплатить Банку неустойку в размере 1/365 (366) от размера действующей процентной ставки по кредитному соглашению -2 (с округлением до 2 знаков после запятой) от суммы неисполненного или ненадлежащим образом исполненного обязательства за каждый день просрочки. Неустойка начисляется, начиная с даты, следующей за датой неисполнения или ненадлежащего исполнения поручителем обязательств по договору, предусмотренных разделом 2 договора, и по дату полного надлежащего исполнения им таких обязательств включительно. Неустойка уплачивается поручителем в дату исполнения просроченного обязательства и считается признанной поручителем в дату ее уплаты.

За неисполнение поручителем обязательств по договору поручительства -2, в частности за неуплату основного долга и просроченных процентов по кредитному соглашению-2, письменные требования об уплате которых направлялись Банком поручителю, поручителю начисляется согласно пункту 3.9. договора поручительства-2 неустойка за неисполнение обязательств по уплате основного долга в сумме 77 810, 01 руб. и неустойка за неисполнение обязательств по уплате просроченных процентов в сумме 4684,69 руб.

С учетом вышеизложенного, размер задолженности ООО "Востек-Торг" перед Банком по договору поручительства - 2 по состоянию на 28 марта 2011 года составляет 4 010 143, 49 руб., в том числе:

2 733 667,12 руб. - просроченная задолженность по основному долгу;

821 984,20 руб. - просроченная задолженность по процентам;

115 500,68 руб. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по основному долгу;

93 716,45 руб. - задолженность по неустойке, начисленной на просроченную задолженность по процентам;

162 780,34 руб. - задолженность по неустойке, начисленной заемщику за неисполнение обязательств по поддержанию кредитовых оборотов;

77 810, 01 руб. - задолженность по неустойке поручителя, начисленной на просроченную задолженность по основному долгу;

4 684, 69 руб. - задолженность по неустойке поручителя, начисленной на просроченную задолженность по процентам.

Общая сумма задолженности ООО "Вест" перед ОАО Банк ВТБ по договору поручительства от 08.09.2009 N ДПЗ-755000/2008/00001, заключенному с Банком в обеспечение исполнения обязательств ОАО "Востек" перед Банком по кредитному соглашению от 10.01.2008 N КС-755000/2008/30001, и по договору поручительства от 08.09.2009 N ДПЗ-755000/2008/00117, заключенного с Банком в обеспечение исполнения обязательств ОАО "Востек" перед Банком по кредитному соглашению от 01.12.2008 N КС-755000/2008/30117, по состоянию на 28 марта 2011 года составляет 13 919 993, 49 руб.

Истцом представлено доказательство введения процедуры наблюдения в отношении ОАО "Востек"" в рамках дела о банкротстве N А66-12104/2010 и включения в реестр требований истца по кредитным обязательствам, во исполнение которых заключены спорные договоры поручительства. В досудебном порядке спор урегулирован не был.

Свои обязательства ответчик надлежащим образом не исполнил, в связи с чем у него образовалась задолженность перед истцом в размере 13 919 993 руб. 49 коп., что послужило основанием для обращения в суд с настоящим требованием.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные главой 42 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором (пункт 1 статьи 329 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Договорами поручительства N ДП2-755000/2008/000017, ДП2-755000/2008/00117 предусмотрена солидарная ответственность поручителя и должника перед кредитором.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

В силу статьи 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части.

Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников или не получивший его вовсе, имеет право требовать недополученное или полную сумму долга и процентов от остальных солидарных должников.

Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

В соответствии со статьей 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Таким образом, стороны договоров поручительства самостоятельно избрали такой порядок заявления требований, который зависит от свободного усмотрения кредитора.

Право требования от поручителя возврата переданных на определенный период времени заемщику денежных средств, как связанное с временным их использованием заемщиком, с обязанностью их возврата не нарушает права поручителя.

Доказательств уплаты суммы долга заемщиком, ответчик не представил. Доказательств исполнения обязательств по возврату суммы кредита, процентов и уплаты договорной неустойки поручитель в материалы дела также не предъявил (статья 65 АПК РФ).

Таким образом, судом первой инстанции правомерно удовлетворены требования истца о взыскании суммы долга по кредитным договорам с поручителя, процентов за пользование кредитом, а также неустойки, начисленной на задолженность по основному долгу, процентам, за неисполнение обязательств по поддержанию кредитных оборотов и за неисполнение обязательств по договорам поручительства.

Ссылка подателя жалобы на то, что он не был извещен о дате судебного заседания, в связи с чем лишен возможности представлять свои возражения относительно предмета спора, является несостоятельной, поскольку вся судебная корреспонденция, направленная по юридическому адресу ответчика, указанному в выписке из Единого государственного реестра юридических лиц и в апелляционной жалобе, получена им, о чем свидетельствуют почтовые уведомления, имеющиеся в деле.

Довод подателя жалобы о том, что истцом в нарушение части 8 статьи 75 АПК РФ не были представлены оригиналы документов, доказывающие наличие долга, не принимается судом апелляционной инстанции.

В соответствии с частью 6 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств.

Следовательно, указанная норма права применяется в случае, когда не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств.

Наличие таких обстоятельств судом не установлено.

Ответчик документов, подтверждающих обоснование своих доводов и не тождественных по содержанию с документами, представленными истцом, в материалы дела не представил.

В соответствии с частью 8 статьи 75 АПК РФ письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. Если к рассматриваемому делу имеет отношение только часть документа, представляется заверенная выписка из него.

Документы, подтверждающие наличие договорных обязательств между сторонами и факт выдачи кредита, представлены в дело в форме надлежаще заверенных копий. Оснований предполагать, что содержание копий не соответствует содержанию первоисточников, у суда апелляционной инстанции не имеется, поэтому копии документов, имеющиеся в деле, являются относимыми и допустимыми доказательствами.

Отсутствие оригиналов документов не может свидетельствовать о фальсификации представленных истцом документов, притом, что о фальсификации доказательств ответчиком не заявлено.

При изложенных обстоятельствах арбитражный апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции соответствуют имеющимся в деле доказательствам, нормы материального права применены судом правильно, нарушений норм процессуального права не допущено, в связи с чем оснований для отмены обжалуемого судебного акта нет.

Определением о принятии апелляционной жалобы к производству подателю жалобы было предложено в срок до 18.01.2012 представить оригинал заявления физического лица на перевод денежных средств от 08.12.2011, указанный документ в суд апелляционной инстанции не представлен, в связи с чем с ООО "Вест" в доход федерального бюджета взыскивается государственная пошлина в сумме 2000 руб.

Руководствуясь статьями 110, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Тверской области от 21 сентября 2011 года по делу N А66-3595/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Вест" - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Вест" (ОГРН 1026901601165; место нахождения: Тверская обл., Фировский р-н, пгт Великооктябрьский, ул. Профсоюзная, д. 2) в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 2000 руб. за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Председательствующий

И.Н. Моисеева

Судьи

А.В. Журавлев Л.Н. Рогатенко