Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 февраля 2012 г. N 12АП-9518/11

г. Саратов

1 февраля 2012 г.

Дело N А06-831/2011-8551/2011

Резолютивная часть постановления вынесена 25 января 2012 года.

В полном объеме постановление изготовлено 1 февраля 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Агибаловой Галины Ивановны,

судей Лыткиной Ольги Викторовны, Телегиной Татьяны Николаевны,

при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарем Федкулиной Кирой Олеговной,

при участии в судебном заседании:

от дольщиков, физических лиц, - Кирилловой Веры Александровны, паспорт серии 12 06 N 068710,

от ОАО "Росгосстрах Банк" - Зайцева Владимира Дмитриевича, действующего на основании доверенности от 20 сентября 2011 года,

от иных лиц - не явились, извещены надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о времени и месте судебного заседания, уведомления о вручении почтовых отправлений адресатам приобщены к материалам дела.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Росгосстрах Банк", г. Москва, в лице операционного офиса "Астраханский" Ростовского филиала, г. Астрахань,

на определение Арбитражного суда Астраханской области от 28 октября 2011 года об установлении статуса залогового кредитора по делу N А06-831/2011-8551/2011, судья Негерев С.А.,

по заявлению открытого акционерного общества "Русь-Банк" об установлении статуса залогового кредитора,

в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью производственно-коммерческая фирма "Контакт", г. Астрахань, несостоятельным (банкротом),

в ходе судебного заседания, в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, был объявлен перерыв с 14 часов 45 минут 19 января 2012 года до 14 часов 10 минут 25 января 2012 года.

УСТАНОВИЛ

ОАО "Русь-Банк" обратилось в Арбитражный суд Астраханской области с заявлением об уточнении статуса конкурсного кредитора как залогового, обеспеченного залогом имущества должника: принадлежащего должнику на праве собственности объекта незавершенного строительства в виде административно-офисного здания, расположенного по адресу: Астраханская область, г.Астрахань, Кировский район, ул.Кирова, 36, и имущественного права в виде права аренды земельного участка, находящегося по адресу: г.Астрахань, ул.Казанская/ул.Кирова/ул.Челюскинцев, 86/36/90.

Определением Арбитражного суда Астраханской области от 28.10.2011 суд утвердил статус конкурсного кредитора открытого акционерного общества "Русь-Банк", находящегося в реестре требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Контакт" с суммой 31 500 972 рублей 91 копейка, как обеспеченные залогом следующего имущества должника:

- принадлежащего должнику на праве собственности объекта незавершенного строительства в виде административно-офисного здания общей площадью застройки 871,9 кв.м, инвентарный номер 12:401:002:000093580, литер А, кадастровый номер объекта 30-30-01/049/2007-946, расположенного по адресу: Астраханская область, г.Астрахань, Кировский район, ул.Кирова, 36, за исключением 2291/3125 доли указанного объекта, находящейся в общей долевой собственности Бучиной Елены Ивановны, Юрко Олега Владимировича, Александрова Сергея Константиновича, Избулатова Дамира Камзаевича, Батаевой Светланы Ефимовны, Кузнецовой Ирины Геннадьевны, Сверчковой Карины Николаевны, Скворцова Федора Владимировича, Байзуллаевой Ларисы Борисовны, Нургалиева Кадержана Саматовича, Джанумова Константина Абентиновича, Вихрева Василия Евгеньевича, Гедмина Артура Олеговича, Александрова Сергея Константиновича, Поветкиной Натальи Игоревны, Барановой Наили Махмудовны, Докучаева Николая Вячеславовича, Кузнецовой Клавдии Васильевны, Барминой Екатерины Александровны,

- имущественного права в виде права аренды земельного участка, находящегося по адресу: г.Астрахань, ул.Казанская/ул.Кирова/ул.Челюскинцев, 86/36/90, общей площадью 1462,00 кв.м., предоставленного ООО ПКФ "Контакт" на основании "Договора аренды земельного участка, расположенного на территории г.Астрахани N 168 от 14.08.2007 г. в аренду на срок до 23.05.2012 года в целях строительства и эксплуатации вышеуказанного административно-офисного здания.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ОАО "Русь-Банк", переименованный в ОАО "Росгосстрах Банк", в лице операционного офиса "Астраханский" Ростовского филиала, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Астраханской области от 28.10.2011 отменить в части исключения 2291/3125 долей заинтересованных лиц из обеспеченного залогом имущества - незавершенного строительством административно-офисного здания, расположенного по адресу :г. Астрахань, ул. Кирова, 36 и признать заявителя конкурсным кредитором, находящимся в реестре требований кредиторов ООО КФ "Контакт" с требованием, обеспеченным залогом объекта незавершенного строительством в виде административно- офисного здания, расположенного по адресу г. Астрахань, ул. Кирова, 36, находящимся в общей долевой собственности, в составе 3125/3125 долей.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что определение суда первой инстанции от 28.10.2011 является незаконным и необоснованным, поскольку ходатайство заинтересованных лиц не было заявлено в судебном заседании и фактически не рассмотрено по существу, документы заявителю от представителя заинтересованных лиц до начала судебного заседания не поступали.

Апелляционный суд, в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по имеющимся в деле доказательствам проверяет законность и обоснованность судебного акта в апелляционном порядке.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее в открытом судебном заседании, апелляционная коллегия не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Предметом спора по настоящему делу является установление статуса залогового кредитора.

В статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определено, что дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным указанным кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

24.03.2008 ОАО "Русь-Банк" и ООО "Производственно-коммерческая фирма "Контакт" (заемщик) заключили кредитный договор N 0016/2008, в соответствии с которым банк предоставил заемщику в порядке и на условиях, предусмотренных договором, кредит в сумме 40 000 000 руб., со сроком погашения до 24.03.2009, с взиманием процентов по ставке 18% годовых.

24.03.2008 ОАО "Русь-Банк" (залогодержатель) и ООО "Производственно-коммерческая фирма "Контакт" (залогодатель) подписали договор ипотеки N 0016/2008 - 1 -3 (л.д. 6-10), в соответствии с разделом 1 которого в целях обеспечения своевременного и полного исполнения обязательств заемщика по кредитному договору N 0016/2008 от 24.03.2008 залогодатель передает залогодержателю в залог следующее недвижимое имущество:

- право аренды земельного участка, находящегося по адресу: г.Астрахань, ул.Казанская/ул.Кирова/ул.Челюскинцев, 86/36/90, площадью 1462 кв.м, с кадастровым номером 30:12:01 0365:0023;

- здание- объект незавершенного строительства, в виде административно-офисного здания, расположенного по адресу: Астраханская область, г.Астрахань, Кировский район, ул.Кирова, 36, с процентом готовности -55%.

Земельный участок предоставлен залогодателю на основании договора аренды земельного участка N 168, зарегистрированного Управлением Федеральной регистрационной службы по Астраханской области 12 апреля 2007 года N 30-30-01/077/2007-993.

Объект незавершенного строительства принадлежит залогодателю на праве собственности на основании решения третейского суда от 28.05.2007.

21.06.2007 Учреждением юстиции по государственной регистрации права на недвижимое имущество и сделок и ним по Астраханской области произведена государственная регистрация права собственности ООО "Производственно-коммерческая фирма "Контакт" на данный объект незавершенного строительства (свидетельство о государственной регистрации права собственности от 28.02.2008, серия 30 АА N 221948).

В соответствии с пунктом 1.2 договора ипотеки, по соглашению сторон передаваемые в ипотеку объект незавершенного строительства и право аренды земельного участка оцениваются в сумме 48010700,16 руб., в том числе:

- объект незавершенного строительства 48 000 000 руб.;

- право аренды земельного участка 10 700,16 руб.

В силу раздела 4 договора ипотеки, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств по кредитному договору, залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенное имущество. В случае обращения взыскания на имущество начальная продажная цена заложенного имущества определяется в размере равном залоговой стоимости.

Договор ипотеки N 0016/2008 - 1 -3 от 24.03.2008 зарегистрирован Управлением Федеральной регистрационной службы по Астраханской области 1.04.2008.

Согласно части 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательство может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с частью 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Определением Арбитражного суда Астраханской области от 23.03.2011 в отношении залогодателя, ООО ПКФ "Контакт", введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Попов А.Ю.

Определением Арбитражного суда Астраханской области от 30.05.2011 в реестр требований кредиторов ООО ПКФ "Контакт" включены требования кредитора по денежным обязательствам ОАО "Русь-Банк", г.Астрахань в размере 31500972 руб. 91 коп.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 24.10.2011 ООО ПКФ "Контакт" признано несостоятельным (банкротом), в его отношении открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Попов А.Ю.

Изменяя статус конкурсного кредитора, ОАО "Росгосстрах Банк", в части, на статус залогового кредитора, суд первой инстанции правомерно принял во внимание решение Кировского районного суда г. Астрахани от 15 июля 2010 года об обращении взыскания на заложенное имущество, и более поздние решения судов общей юрисдикции о признании права собственности за дольщиками, физическими лицами.

Федеральный закон от 30.12.2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", согласно ч. 1 ст. 1 регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве (далее - участники долевого строительства) и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, а также устанавливает гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

В силу ч. 1 ст. 13 Закона об участии в долевом строительстве в обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или право аренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости.

Если до заключения застройщиком договора с первым участником долевого строительства имущество, указанное в частях 1 - 3 настоящей статьи, было передано в залог в качестве обеспечения иных обязательств застройщика, привлечение застройщиком денежных средств участников долевого строительства допускается в случае обеспечения застройщиком исполнения своих обязательств по договору поручительством или при одновременном соблюдении в том числе условия о том, что залогодержателем имущества, указанного в частях 1 - 3 настоящей статьи, является банк (ч. 6 ст. 13 указанного Закона).

Согласно ч. 7 ст. 13 Закона об участии в долевом строительстве после заключения застройщиком договора с первым участником долевого строительства имущество, указанное в частях 1 - 3 настоящей статьи, не может передаваться в залог без согласия участников долевого строительства, за исключением случая передачи в залог банку в обеспечение возврата кредита, предоставленного банком застройщику на строительство (создание) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в состав которых входят объекты долевого строительства, при условии получения от банка согласия на удовлетворение своих требований за счет заложенного имущества в соответствии с частью 2 статьи 15 настоящего Федерального закона и согласия на прекращение права залога на объекты долевого строительства в случае, предусмотренном частью 8 настоящей статьи.

Привлечение ООО "Производственно-коммерческая фирма "Контакт" инвесторов к строительству спорного объекта недвижимости подтверждается вступившими в законную силу решениями судов общей юрисдикции, получившими надлежащую оценку судом первой инстанции.

Как следует из решения Кировского районного суда г. Астрахани от 25.10.2010 (т.1 л.д.70-72), ООО "Производственно-коммерческая фирма "Контакт" с Барминой Е.А. заключили договор N 1 о долевом участии в строительстве здания, расположенного по адресу г. Астрахань, ул. Кирова, 36, - 3 апреля 2007 года.

Из решения Кировского районного суда г. Астрахани от 8.08.2011 (т.1 л.д.81-82) следует, что 12.03.2007 года ООО "Производственно-коммерческая фирма "Контакт" заключило договор о долевом участии в строительстве здания, расположенного по адресу г. Астрахань, ул. Кирова, 36 с инвестором, Батаевой С.Е.

Решением Кировского районного суда г. Астрахани от 8.08.2011 (т.1 л.д.94-95) также подтверждается, что 5.05.2007 ООО "Производственно-коммерческая фирма "Контакт" заключило договор о долевом участии в строительстве здания, расположенного по адресу г. Астрахань, ул. Кирова, 36 с инвестором, Нургалиевым К.С.

Установив, что часть договоров участия в долевом строительстве здания, расположенного по адресу: Астраханская область, г.Астрахань, Кировский район, ул.Кирова, 36, заключены ранее договора ипотеки N 0016/2008 - 1 -3 от 24.03.2008, а сведений о согласии дольщиков на заключение указанного договора залога ОАО "Русь-Банк" не представлено, апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции и находит, что к рассматриваемым правоотношениям подлежат применению положения ч. 7 ст. 13 Закона об участии в долевом строительстве, поскольку обратное привело бы к нарушению прав привлеченных заинтересованных лиц как участников долевого строительства дома N 36.

В статье 6 Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" предусмотрено право инвесторов на владение, пользование и распоряжение объектами капитальных вложений и результатами осуществленных капитальных вложений.

Согласно пункту 3 статьи 7 Закона РСФСР от 26 июня 1991 года N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" незавершенные объекты инвестиционной деятельности являются долевой собственностью субъектов инвестиционного процесса до момента приемки и оплаты инвестором (заказчиком) выполненных работ и услуг.

В соответствии с частью 1 статьи 246 Гражданского кодекса Российской Федерации распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников.

В силу части 1 статьи 7 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" на имущество, находящееся в общей совместной собственности (без определения доли каждого из собственников в праве собственности), ипотека может быть установлена при наличии согласия на это всех собственников. Согласие должно быть дано в письменной форме, если федеральным законом не установлено иное.

Доказательств наличия согласия всех инвесторов на передачу объекта незавершенного строительства в ипотеку материалы дела не содержат.

Кроме того, как указано судом первой инстанции, право собственности заинтересованных лиц на долю в объекте заложенного имущества прошло государственную регистрацию.

Содержащиеся в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены судебного акта, апелляционным судом не выявлено.

Апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда Астраханской области от 28 октября 2011 года по делу N А06-831/2011-8551/2011 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший определение.

Направить постановление арбитражного суда лицам, участвующим в деле, в соответствии с требованиями статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Г.И. Агибалова

Судьи

О.В. Лыткина Т.Н. Телегина