Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 января 2012 г. N 09АП-35679/11

г. Москва

31 января 2012 г.

Дело N А40-20827/10-73-163Б

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 января 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: П.А. Порывкина,

Судей: О.Б. Чепик, М.Ф. Сабировой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Сивоконевым А.Л.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "СОФТ МАРКЕТ"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от "24" ноября 2011 г..

по делу N А40-20827/10-73-163Б, принятое судьей И.М. Календаровым

по заявлению ИФНС России N 25 по г.Москве, (Москва, Кожуховская 5-я ул., 1/11)

к должнику ООО "СОФТ МАРКЕТ" (ИНН 7725233164, ОГРН 1037725032366, 115114, Москва г., Дербеневская наб., д.7, стр.2, ком.19, 19а)

о признании должника несостоятельным (банкротом) и введении процедуры конкурсного производства

При участии в судебном заседании:

от ООО "СОФТ МАРКЕТ": К.Ю. Степанищева - дов. от 01.02.2011 г..;

от конкурсного управляющего ООО "СОФТ МАРКЕТ": А.Д. Куколев - решение Арбитражного суда города Москвы от 24.11.2011 г..;

от ОАО "Банк УРАЛСИБ": Э.Р. Ахметова - дов. N 1201 от 16.12.2011 г..;

УСТАНОВИЛ

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 24.11.2011 г.. ООО "СОФТ МАРКЕТ" признано несостоятельным (банкротом), в отношении ООО "СОФТ МАРКЕТ" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев; прекращены полномочия руководителя ООО "СОФТ МАРКЕТ" за исключением полномочий органов управления должника, уполномоченных в соответствии с учредительными документами принимать решения о заключении крупных сделок, принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицам или третьими лицами для исполнения обязательств должника; конкурсным управляющим ООО "СОФТ МАРКЕТ" утвержден Куколев А.Д.; руководитель должника обязан передать конкурсному управляющему в трехдневный срок с момента его назначения бухгалтерскую и иную документацию, печати и штампы, материальные и иные ценности должника; конкурсный управляющий обязан выполнить требования ст.ст.28, 128 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Суд первой инстанции, исходя из того, что имеются признаки банкротства ООО "СОФТ МАРКЕТ", установленные ст.ст.3, 6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", пришел к выводу о невозможности восстановления платежеспособности должника. В связи с неспособностью должника в полном объеме исполнить обязанность по уплате денежных обязательств, суд признал ООО "СОФТ МАРКЕТ" несостоятельным (банкротом) и ввел конкурсное производство.

Не согласившись с принятым решением суда, должник ООО "СОФТ МАРКЕТ" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного Суда г.Москвы и принять по делу новый судебный акт, указывая, что считает данное решение необоснованным и незаконным по следующим основаниям.

Судом немотивированно отказано в удовлетворении ходатайства должника об отложении судебного разбирательства по вопросу утверждения отчета временного управляющего и рассмотрения вопроса о введении следующей в рамках банкротства процедуры в отношении должника.

На 17.11.2011 года арбитражным управляющим должным образом не была обоснована невозможность восстановления платежеспособности должника и целесообразность введения следующей за наблюдением процедуры в рамках банкротства в нарушение положений ст.67 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", у должника имеется источник финансирования (КБ "Соколовский"), о чем был своевременно уведомлен арбитражный управляющий. Должником были проведены переговоры по заключению договора ипотеки с ООД "БУЛТРЕКС" (Болгария), договор стороны планировали подписать в срок до декабря 2011 г.. после предоставления письменного согласия временного управляющего. Под данное обеспечение должник намеревался получить кредит в КБ "Соколовский" в размере, фактически равняющемся стоимости актива в виде земельного участка на балансе должника, таким образом, в срок до конца 2011 года активы должника могли составить порядка 160 млн. рублей, т.е. более 50% суммы требований к длжнику, соржащихся в реестре требований кредиторов. В судебном заседании должником были представлены письмо-согласие из КБ "Соколовский" на предоставление кредита и выписка из протокола кредитного комитета от 20 октября 2011 г.., указанным документам не была дана должная оценка судом в нарушение пп.1 п.1 ст.270 АПК РФ.

В связи со своевременным непредставлением временным управляющим письменного согласия на совершение указанной сделки по получению кредита (в нарушение абз. 3 п.2 ст.64 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)") должником и было заявлено ходатайство об отложении судебного заседания, в том числе для получения данного согласия.

Таким образом, составленный Арбитражным управляющим отчет, утвержденный решением Арбитражного суда г.Москвы, на дату вынесения указанного решения не являлся актуальным и не отражал реальной информации по имеющимся в распоряжении должника активам и возможностям привлечения дополнительного финансирования, арбитражным управляющим должным образом не был произведен анализ активов должника. Согласно положениям п.2 ст.67 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" временный управляющий обязан был представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением заключения о финансовом состоянии должника и обоснованием возможности/невозможности восстановления платежеспособности должника не позднее, чем за 5 дней до даты заседания арбитражного суда, соответственно, вынесенное решение нарушает указанные положения закона, т.к. оно принято на основании неактуального заключения временного управляющего о финансовом состоянии должника, суд был обязан отложить разбирательство по существу не менее, чем на 5 дней для составления временным управляющим нового, дополненного, заключения и представления его в суд.

Таким образом, на дату вынесения решения о признании должника несостоятельным и введении в отношении него конкурсного производства у арбитражного управляющего и у суда отсутствовала достоверная информация о финансовом состоянии должника.

Решение Арбитражного суда г.Москвы было вынесено в нарушение положений абз.2 ст. 75 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", при очевидном наличии возможности должника к принятию мер по восстановлению своей платежеспособности, Суд, оставив в силе решение первого собрания кредиторов от 11.05.2011 г.., лишил возможности повторно провести указанное собрание кредиторов, отказав в удовлетворении ходатайства об обязании временного управляющего повторно провести первое собрание кредиторов, с дополнительным включением в бюллетень голосования кредиторов других вопросов, в т.ч. о введении иной процедуры в рамках банкротства, в частности, внешнего управления, при условии привлечения дополнительных источников финансирования.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ, изучив материалы дела, выслушав представителей должника, кредитора, конкурсного управляющего, поддержавших свои правовые позиции, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда г.Москвы от 14.09.2010 г.. в отношении ООО "СОФТ МАРКЕТ" введена процедура наблюдение, временным управляющим ООО "СОФТ МАРКЕТ" назначен Новиков В.В.

20.05.2011 г.. в суд поступило ходатайство временного управляющего ООО "СОФТ МАРКЕТ" Новикова В.В. о признании должника банкротом и введении в отношении него процедуры конкурсного производства.

На основании письменных материалов дела в их совокупности, в том числе отчет временного управляющего, протокола первого собрания кредиторов ООО "СОФТ МАРКЕТ" от 11.05.2011 г.., единогласно принявшего решение о введении конкурсного производства в отношении ООО "СОФТ МАРКЕТ", реестра требований кредиторов должника, справки регистрирующих органов об отсутствии имущества должника, достаточного для погашения задолженности и других документов, принимая во внимание, что должник имеет просроченную свыше трех месяцев кредиторскую задолженность, превышающую 100 000 руб., что соответствует признакам банкротства, установленным ст.ст.3, 6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", руководствуясь ст.75 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о невозможности восстановления платежеспособности должника и в связи с неспособностью должника в полном объеме исполнить обязанность по уплате денежных обязательств, правомерно признал ООО "СОФТ МАРКЕТ" несостоятельным (банкротом) и ввел в отношении ООО "СОФТ МАРКЕТ" конкурсное производство.

Согласно отчета временного управляющего по итогам наблюдения, представленного в суд, у должника отсутствует иное имущество кроме земельного участка, находящегося в залоге у банка, стоимостью 98 000 000,00 рублей, при этом реестр кредиторов должника составляет 293 008 842,05 рублей, соответственно, имущества должника явно недостаточно для погашения требований всех кредиторов. Таким образом, у должника присутствуют все признаки банкротства, установленные ч.2 ст.З. ч.2 ст.6 ФЗ "О банкротстве"

Ходатайства должника об отложении судебного заседания, а также об обязании временного управляющего провести повторное судебное заседание были рассмотрены судом в соответствии с требованиями ст.ст. 155,158, 159,184 АПК РФ и справедливо отклонены, протокол собрания кредиторов от 11.05.2011 г.., финансовый анализ деятельности должника, отчет о деятельности конкурсного управляющего сданы в суд временным управляющим 20.05.2011 г.., что подтверждается материалами дела, в связи с чем доводы апелляционной жалобы о нарушении временным управляющим сроков, предусмотренных ч.2 ст.67 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) своего подтверждения не нашли, как и доводы о неактуальности отчета о деятельности конкурсного управляющего.

Доводы жалобы о том, что при составлении отчета, а также судом при вынесении обжалуемого решения не была учтена возможность восстановления платежеспособности должника путем заключения кредитного договора, несостоятельны и не могут быть приняты во внимание, поскольку привлечение новых заемных средств влечет увеличение обязательств должника и в связи с этим не может являться способом восстановления платежеспособности должника.

Суд апелляционной инстанции также принимает во внимание, что продление процедуры наблюдения законом не предусмотрено, заключение мирового соглашения возможно на любой стадии банкротства, таким образом, права должника введение конкурсного производства не нарушает.

Довод жалобы о неправомерных действиях временного управляющего Новикова В.В. несостоятелен, опровергается определением Арбитражного суда г.Москвы от 13.04.2011 г.. об отказе в удовлетворении заявления ООО "СОФТ МАРКЕТ" о признании действий временного управляющего незаконными, который ООО "СОФТ МАРКЕТ" не обжаловалось.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что решение суда принято в соответствии с действующим законодательством, с учетом всех обстоятельств дела, поэтому оснований для его отмены не имеется.

Доводы апелляционной жалобы по существу направлены на переоценку доказательств по делу и не влекут отмены обжалуемого решения.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24 ноября 2011 г.., по делу N А40-20827/10-73-163Б оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "СОФТ МАРКЕТ" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

О.Б. Чепик М.Ф. Сабирова