Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 января 2012 г. N 12АП-9178/11

г. Саратов

31 января 2012 г.

Дело N А57-963/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 января 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Самохваловой А.Ю.,

судей Агибаловой Г.И., Лыткиной О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ильиной С.С.,

при участии в судебном заседании представителя ООО "ЭППЛ ДЕВЕЛОПМЕНТ" Бородиной М.И., действующей на основании доверенности от 05.05.2011 г.., представителя ООО "ЭППЛ ДЕВЕЛОПМЕНТ" Ульянова А.В., действующего на основании доверенности от 05.05.2011 г.., представителя УФНС по Саратовской области Минаевой Е.О., действующей на основании доверенности от 09.11.2011 г..,

рассмотрев заявление конкурсного управляющего ООО "ЭППЛ ДЕВЕЛОПМЕНТ" Маевского Александра Ивановича о признании решения повторного собрания кредиторов ООО "Торговый Дом "ЛИА-Лев" от 12.09.2011 г.., проведенного конкурсным кредитором ООО "СарПродКонтракт" недействительным в рамках дела N А57-963/2009

УСТАНОВИЛ:

Конкурсный управляющий ООО "ЭППЛ Девелопмент" Маевский А.И. обратился в арбитражный суд Саратовской области с заявлением о признании решения повторного собрания кредиторов ООО "Торговый Дом "ЛИА-Лев" от 12.09.2011 г.., проведенного конкурсным кредитором ООО "СарПродКонтракт" недействительным.

28 октября 2011 года определением арбитражного суда Саратовской области признано недействительным решение повторного собрания кредиторов ООО "Торговый Дом "ЛИА-Лев" от 12.09.2011 г.., проведенное конкурсным кредитором ООО "СарПродКонтракт".

ООО "СарПродКонтракт" не согласилось с вынесенным определением и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило определение суда первой инстанции отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Определением от 09 декабря 2011 года Двенадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению конкурсного управляющего ООО "ЭППЛ ДЕВЕЛОПМЕНТ" Маевского Александра Ивановича о признании решения повторного собрания кредиторов ООО "Торговый Дом "ЛИА-Лев" от 12.09.2011 г.. по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Представители кредиторов, участвующих в собрании кредиторов, уполномоченного органа и подателя апелляционной жалобы в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом, что подтверждается имеющимися в материалах дела почтовыми уведомлениями.

Кроме того, определение о переходе к рассмотрению заявлений по правилам, установленным в суде первой инстанции и назначении судебного заседания от 09.12.2011 г.. было опубликовано на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 10.12.2011 г.., таким образом, информация о названном судебном акте стала общедоступной.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

Рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу, что решение повторного собрания кредиторов ООО "Торговый Дом "ЛИА-Лев" от 12.09.2011 г.., проведенное конкурсным кредитором ООО "СарПродКонтракт" является недействительным в силу следующего.

Из материалов дела следует, что решением арбитражного суда Саратовской области от 26 ноября 2009 года по делу N А57-963/2009-8 должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

Определением арбитражного суда Саратовской области от 14.01.2010 г.. конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "ЛИА-Лев", утвержден Маевский Роман Александрович.

Определением арбитражного суда Саратовской области от 31.08.2011 г.. Маевский Р.А. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Лиа-Лев".

Конкурсным кредитором ООО "СарПродКонтракт" инициировано проведение собрания кредиторов должника 05.09.2011 г.., а впоследствии повторное собрание кредиторов 12.09.2011 г.. с повесткой дня - определение саморегулируемой организации арбитражных управляющих из числа членов которой арбитражный суд утверждает кандидатуру конкурсного управляющего.

Конкурсный управляющий ООО "ЭППЛ Девелопмент" Маевский А.И. обращаясь в арбитражный суд Саратовской области с заявлением о признании решения повторного собрания кредиторов ООО "Торговый Дом "ЛИА-Лев" от 12.09.2011 г.., проведенного конкурсным кредитором ООО "СарПродКонтракт" недействительным, указал, что представителем конкурсного кредитора ООО "СарПродКонтракт" Маймистовым А.А. с нарушением требований ст. ст. 12-15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) инициировано проведение собрания кредиторов должника на 05.09.2011 г.., в последствии - повторного собрания на 12.09.2011 г.. кредиторов ООО "Торговый Дом "ЛИА-Лев"; при подготовке к проведению собраний с указанной повесткой дня представителем конкурсного кредитора ООО "СарПродКонтракт" нарушены положения ст. 14 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"; уведомления о проведении собраний от 05.09.2011 г.. и повторного от 12.09.2011 г.. - телеграммы, направленные в адрес конкурсного кредитора ООО "ЭППЛ ДЕВЕЛОПМЕНТ" в нарушение ст. 13 п. 3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" не содержат указаний на порядок ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов и на порядок регистрации участников собрания; решение повторного собрания кредиторов ООО "Торговый Дом "ЛИА-Лев" от 12.09.2011 г.. является незаконным, принятым с нарушением ст.ст. 12-16 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" организация и проведение собрания кредиторов осуществляется арбитражным управляющим.

Согласно статье 14 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" собрание кредиторов созывается по инициативе арбитражного управляющего; комитета кредиторов; конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых, составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов; одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

В соответствии с пунктом 3 статьи 12 Закона о банкротстве конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом. Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, для целей определения числа голосов на собрании кредиторов не учитываются.

Согласно пункту 2 статьи 15 Закона о банкротстве большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения

о выборе саморегулируемой организации и выборе кандидатуры нового конкурсного управляющего должника.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве принятие решения о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий, относится к исключительной компетенции собрания кредиторов, при этом такое решение принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

Из протокола собрания кредиторов от 12.09.2011 г.. усматривается, что на повестке дня стоял вопрос о выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих и подсчет голосов производился следующим образом:

- ОАО Банк "Открытие" общий размер установленных требований - 38 977 190,93 руб.; 38 977 190,93 голосов, тогда как в соответствии с определением арбитражного суда Саратовской области от 20.04.2009 г.. по делу N А57-963/2009-8, определением арбитражного суда Саратовской области от 15.06.2011 г.. по делу N А57-963/2009-8 общая сумма требований ОАО Банк "Открытие" составляет 39 069 592,79 руб., из них голосующие 37 183 422,08 руб. (финансовые санкции не учитываются при подсчете голосов).

- ОАО Банк "Зенит" общий размер установленных требований - 61 338 517,85 руб.; 61 338 517,85 голосов, тогда как в соответствии с определением арбитражного суда Саратовской области от 24.03.2010 г.. по делу N А57-963/2009-8, определением арбитражного суда Саратовской области от 18.04.2011 г.. по делу N А57-963/2009-8 общая сумма требований ОАО Банк "Зенит" составляет 240 153 994,28 руб., из них голосующая 61 515 476,43 руб;

- ОАО "МДМ Банк" общий размер установленных требований - 157 455 937,73 руб.; 157 455 937,73 голосов, тогда как в соответствии с определением арбитражного суда Саратовской области от 19 октября 2009 года по делу N А-57-963/2009, определением арбитражного суда Саратовской области от 11.04.2011 г.. по делу N А57-963/2009-8 общая сумма требований ОАО "МДМ Банк" составляет 157 455 937,73 руб., из них голосующая 157 405 598,67 руб. (финансовые санкции - неустойки, штрафы, пени) не учитываются при подсчете голосов).

- ООО "Регата-Саратов" общий размер установленных требований - 2 148 858,57 руб.; 2 148 858,57 голосов, тогда как из определения арбитражного суда Саратовской области от 14 апреля 2009 года по делу N А-47-963/2009 следует, что общая сумма требований ООО "Регата-Саратов" составляет 2 148 858,37 руб., из них голосующая 2 148 858,37 руб.

- ОАО "Балтийский Банк" общий размер установленных требований - 40 782 505,77 руб.; 40 782 505,77 голосов - тогда как определением арбитражного суда Саратовской области от 16 апреля 2009 года по делу N А-57-963/2009, определением арбитражного суда Саратовской области от 10.03.2011 г.. по делу N А57-963/2009-8 установлена общая сумма требований ОАО "Балтийский Банк", которая составляет 92 459 170,99 руб., из которых голосующая 38 237 026,31 руб. (финансовые санкции при подсчете голосов не учитываются).

- ОАО "Нордеа Банк" общий размер установленных требований - 176 472 095,56 руб.; 176 472 095,56 голосов, тогда как согласно определению арбитражного суда Саратовской области от 08 декабря 2010 года по делу N А-57-963/2009 общая сумма требований ОАО "Нордеа Банк" составляет 185 357 916,72 руб., из них голосующая 176 492 095,56 руб. (при подсчете количества голосов не учтена сумма государственной пошлины - 20 000 руб.).

Из материалов дела следует, что, подсчет голосов на собрании кредиторов с учетом финансовых санкций проведен в нарушение п.3 ст.12 Закона о банкротстве, следовательно, на собрании кредиторов был неправильно осуществлен подсчет голосов и неправильно определен результат голосования по вопросу повестки дня собрания.

В силу пункта 4 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов проводится по месту нахождения должника или органов управления должника, если иное не установлено собранием кредиторов. При невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов управления должника место проведения собрания кредиторов определяется арбитражным управляющим. Дата, время и место проведения собрания кредиторов не должны препятствовать участию в таком собрании кредиторам или их представителям, а также иным лицам, имеющим право в соответствии с названным Федеральным законом принимать участие в собрании кредиторов.

Из материалов дела усматривается, что местом проведения собрания кредиторов должника 05.09.2011 г.., повторного собрания - 12.09.2011 г.. инициаторами собрания определено по адресу: город Саратов, ул. Огородная, д. 162, лит РР 24 А. Материалами дела подтверждается, что учреждения с такими ориентирами нет, почтовым отделение не найдено.

Поскольку в указанном здании находится несколько организаций, а почтовый адрес не предусматривает ссылки на литеры, судебная коллегия считает, что указание литеры, привело кредиторов в заблуждение, явилось препятствием в определении места, где проводится собрание и лишило права участвовать в голосовании по вопросу повестки дня других кредиторов.

Довод конкурсного управляющего Маевского А.И. об отсутствии в уведомлении о проведении собрания кредиторов от 05.09.2011 г.. и 12.09.2011 г.. - телеграммах, направленных в адрес конкурсного кредитора ООО "ЭППЛ ДЕВЕЛОПМЕНТ" указания на порядок ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов, подтверждается материалами дела.

Согласно пункту 3 статьи 13 Закона о банкротстве в сообщении о проведении собрания кредиторов должны содержаться следующие сведения:

- наименование, место нахождения должника и его адрес;

- дата, время и место проведения собрания кредиторов;

- повестка собрания кредиторов;

- порядок ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов;

- порядок регистрации участников собрания.

В нарушение указанной нормы в телеграмме не содержится порядок ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов, между тем, названная норма права, определяя содержание сообщения о проведении собрания кредиторов должника, содержит обязательный перечень сведений, которые в обязательном порядке должны быть указаны в уведомлении, и не предусматривает возможности произвольной замены таких сведений иной информацией.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" решение собрания кредиторов может быть

признано арбитражным судом недействительным лишь в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц; либо принято с нарушением установленных указанным Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда Саратовской области от 28 октября 2011 г.. по делу N А57-963/2009 отменить.

Признать решение повторного собрания кредиторов ООО "Торговый Дом "ЛИА-Лев" от 12.09.2011 г.., проведенное конкурсным кредитором ООО "СарПродКонтракт" недействительным.

Постановление является окончательным и обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Председательствующий

А.Ю. Самохвалова

Судьи

Г.И. Агибалова О.В. Лыткина