Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2012 г. N 05АП-9464/11

г. Владивосток

13 февраля 2012 г.

Дело N А59-3065/2011

Резолютивная часть постановления оглашена 07 февраля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 февраля 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Ю. Еремеевой

судей Г. М. Грачёва, А. В. Гончаровой

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.С. Барановой

при участии

лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционера ОАО "Колос" Альшевской Веры Ивановны

апелляционное производство N 05АП-9464/2011

на решение от 11.11.2011

судьи С.Ф. Дудина

по делу N А59-3065/2011 Арбитражного суда Сахалинской области

по иску акционера ОАО "Колос" Альшевской Веры Ивановны

к ОАО "Колос" (ИНН 6501036545,ОГРН 1026500519396)

о признании незаконным решения годового собрания акционеров от 28.04.2011

об избрании членов Совета директоров ОАО "Колос" и решения о распределении прибыли (в том числе о выплате дивидендов) за 2009 и 2010 годы,

УСТАНОВИЛ:

Альшевская Вера Ивановна (далее - истец, Альшевская В.И.), являясь акционером открытого акционерного общества "Колос" (далее - ответчик, ОАО "Колос", общество) обратилась в Арбитражный суд Сахалинской области с иском о признании незаконным решения годового общего собрания акционеров ОАО "Колос" от 28.04.2011 об избрании членов совета директоров общества и решения о распределении прибыли за 2009 и 2010 г.г.

Решением суда от 11.11.2011 в иске отказано. Суд пришёл к выводу, что на общем собрании акционеров 28.04.2011 при подсчёте голосов правомерно были учтены акции Альшевской В.И., составляющие 30 % голосующих акций общества, а остальные принадлежащие истцу акции голосующими не считались и при определении кворума не учитывались в силу пункта 6 статьи 84.2. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208 -ФЗ "Об акционерных обществах". Доводы истца о том, что ответчик не должен был направлять полученную в 2009, 2010 г.г. прибыль в фонд социального развития общества, о создании которого истцу не известно, а обязан был распределить её иным способом, в том числе, направить на выплату дивидендов акционерам, суд посчитал необоснованным и не соответствующим пункту 1 статьи 42 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 11.11.2011, Альшевская В.И. просит его отменить как незаконное и необоснованное. Истец указывает на то, что является акционером ОАО "Колос", владеющим 1930 обыкновенных акций, что составляет 33, 37 % от общего количества акций общества, о чём обществу было известно. Каких-либо уведомлений со стороны общества или регистратора общества о необходимости обязательного предложения о приобретении акций Альшевская В.И. не получала. Самих таких намерений истец также не имела. Права других акционеров и общества истец считает этим ненарушенными. При проведении общих годовых собраний акционеров ОАО "Колос" в 2008-2010 г.г. Альшевская В.И. голосовала всеми имеющимися у неё акциями в количестве 1930 штук и, со стороны общества или акционеров каких-либо заявлений по этому поводу не поступало. Также заявитель апелляционной жалобы не согласна с решением годового общего собрания акционеров ОАО "Колос" от 28.04.2011 в части принятия решения о распределении прибыли за 2009 и 2010 г.г. путём направлении её в фонд социального развития, который фактически в обществе не создан. Истец считает, что денежные средства, направленные в указанный фонд, должны распределяться иным способом, в том числе направляться на выплату дивидендов акционерам общества, иначе нарушаются права истца как акционера.

Альшевская В.И., ОАО "Колос", надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не явились. В соответствии со статьей 156 АПК РФ коллегия рассмотрела апелляционную жалобу по делу в отсутствие представителей сторон.

ОАО "Колос" в направленном в материалы дела письменном отзыве на апелляционную жалобу истца с доводами жалобы не согласно, решение суда просит оставить в силе.

Исследовав материалы дела, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее:

Альшевская В.И. с 1996 года является акционером ОАО "Колос", ей принадлежит 1 930 штук обыкновенных акций от общего количества обыкновенных именных акций - 5 801 штука.

28.04.2011 проведено годовое общее собрание акционеров ОАО "Колос", на повестку дня которого поставлены вопросы: 1. избрание членов счётной комиссии; 2. утверждение порядка ведения общего собрания акционеров общества; 3. избрание членов совета директоров общества; 4., 5. утверждение годового отчёта, годовой бухгалтерской отчётности, в том числе отчёта о прибылях и убытках общества, а также о распределении прибыли (в том числе о выплате дивидендов) за 2009, 2010 г.г.; 6., 7. утверждение аудитора общества на 2010 и 2011 г.г.; 8. избрание членов ревизионной комиссии общества; 9. утверждение Положения об общем собрании общества; 9. утверждение Положения о генеральном директоре общества; 10. утверждение Положения о ревизионной комиссии общества; 11. внесение изменений в устав общества в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах". Принятие решений по указанной повестке дня оформлено протоколом общего собрания акционеров общества от 03.05.2011 N 2.

Учитывая, что Альшевская В.И. владеет 33, 27 % от общего количества акций, а 28.04.2011 при голосовании по вопросам повестки дня были учтены только 1 739 акций, то есть 30%, принадлежащих Альшевской В.И., истец обратилась в арбитражный суд с иском о признании незаконным решений годового общего собрания акционеров ОАО "Колос" от 28.04.2011 об избрании членов совета директоров и о распределении прибыли за 2009 и 2010 г.г., как нарушающих права истца, поскольку из-за незаконного уменьшения количества голосов Альшевская В.И. не была избрана в члены совета директоров, а решение о распределении прибыли и невыплате дивидендов за 2009, 2010 г.г. не соответствует уставу общества, в соответствии с положениями которого акционеры имеют право получать часть прибыли пропорционально своей доле. Кроме того, истец ссылается на то, что фонд социального развития, в который согласно решению направлена часть прибыли, в ОАО "Колос" не создан.

В соответствии с частью 7 статьи 49 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд, с учетом всех обстоятельств дела, вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и, решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

Материалами дела установлено, что Альшевская В.И. с 1996 года является акционером ОАО "Колос" и ей принадлежит 1 930 штук обыкновенных акций от общего количества обыкновенных именных акций - 5 801 штука.

28.04.2011 состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО "Колос", на повестку дня которого, в том числе поставлены вопросы: избрание членов совета директоров общества (пункт 3 повестки дня собрания); утверждение годового отчёта, годовой бухгалтерской отчётности, в том числе отчёта о прибылях и убытках общества, а также о распределении прибыли (в том числе о выплате дивидендов) за 2009, 2010 г.г. (пункты 4,5 повестки дня собрания).

Как видно из протокола N 2 от 03.05.2011 указанного годового общего собрания акционеров, по третьему вопросу повестки дня собранием принято решение, избрать в совет директоров пять кандидатур (Чусов П.А., Кочкина О.Г., Наниев А.Г., Синицына И.В., Альшевский А.А.) из семи предложенных (Чусов П.А., Кочкина О.Г., Наниев А.Г., Синицына И.В., Чернов Н.И., Альшевская В.И., Альшевский А.А.). То есть Альшевская В.И. не была избрана в совет директоров общества.

По четвертому вопросу повестки дня собранием приняты решения: утвердить годовой отчёт, годовую бухгалтерскую отчётность, в том числе отчёт о прибылях и убытках общества за 2009 год. Чистую прибыль в размере 24 778 000 рублей распределить следующим образом: в фонд социального развития - 15 300 000 рублей; на приобретение основных фондов - 9 478 000 рублей. Дивиденды за 2009 год решено не выплачивать. По пятому вопросу приняты решения: утвердить годовой отчёт и баланс общества по итогам работы за 2010 год и рекомендовать для утверждения на общем собрании акционеров. Рекомендовать общему собранию акционеров чистую прибыль в размере 13 138 000 рублей направить в фонд социального потребления. Дивиденды за 2010 год решено не выплачивать.

В собрании 28.04.2011 участвовало 40 акционеров (их представителей), зарегистрировано 5 476 голосующих акций, что составляет 97, 61 % от общего числа голосующих акций.

При этом согласно протоколу об итогах регистрации акционеров на годовом общем собрании акционеров ОАО "Колос", состоявшемся 28.04.2011, из числа голосующих акций исключены 191 акция, их количество составило 5 610 (5 801 - 191). При регистрации акционеров на годовом общем собрании 28.04.2011 регистрационная комиссия общества указала количество голосующих акций Альшевской В.И. 1739 штук, то есть 30 %. На обращение акционера письмом N 167 от 27.05.2011 общество сообщило, что количество голосующих акций было установлено согласно статье 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Из отчёта об операциях, проведённых по лицевому счету, представленному ЗАО "Единый регистратор", следует, что на момент открытия лицевого счета 15.02.2011 при размещении акций ОАО "Колос" Альшевской В.И. приобретено 312 акций ОАО "Колос". В дальнейшем Альшевская В.И. приобретала акции в течение 2002 - 2011 г.г., в том числе в 2009 году истец приобрела 190 акций и в 2011 году еще одну акцию, после чего количество принадлежащих ей акций стало равно 1 930, что составляет 33,27 %, и сторонами не оспаривается.

Согласно пункту 1 статьи 84.2. Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение). Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество.

В соответствии с пунктом 6 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 данной статьи, и до даты направления в открытое общество обязательного предложения, соответствующего требованиям настоящей статьи, лицо, указанное в пункте 1, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций; при этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.

Данные положения, выступая в качестве гарантии выполнения лицом, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, обязанности направить обязательное предложение акционерам - владельцам остальных акций обязательное предложение об их выкупе, также направлены на защиту прав миноритарных акционеров и обеспечение необходимого баланса прав и законных интересов всех заинтересованных лиц в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества.

Как правомерно указал суд первой инстанции, исполнение данного требования является обязанностью акционера. Неисполнение указанной обязанности влечет правовое последствие в виде ограничения количества акций, которыми такое лицо и его аффилированные лица вправе голосовать до даты направления обязательного предложения.

Обстоятельств, указанных в пункте 8 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах", при которых требования данной статьи не применяются, коллегией не установлено.

Таким образом, поскольку к моменту проведения годового общего собрания акционеров, состоявшегося 28.04.2011, истец приобрела более 30 % голосующих акций ОАО "Колос", однако обязательное предложение в общество не направляла, что истцом и обществом не опровергается, коллегия считает, что на общем собрании акционеров 28.04.2011 при подсчете голосов правомерно были учтены акции Альшевской В.И., составляющие 30 % олосующих акций общества, а остальные принадлежащие ей акции, голосующими не считались и при определении кворума не учитывались.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что при проведении общих годовых собраний акционеров ОАО "Колос" в 2008-2010 г.г. Альшевская В.И. голосовала всеми имеющимися у нее акциями в количестве 1930 штук и, со стороны общества или акционеров каких-либо заявлений по этому поводу не поступало, не имеет в данном случае правого значения, поскольку предметом настоящего спора является проверка законности решения годового общего собрания акционеров ОАО "Колос" от 28.04.2011.

В соответствии с пунктом 2 статьи 49, пунктами 1 - 3 статьи 58 Федерального закона "Об акционерных обществах", пунктом 3 статьи 6 устава ОАО "Колос" кворум для проведения собрания был соблюден.

Решение об избрании членов совета директоров общества (пункт 3 повестки дня общего собрания 28.04.2011) принято единогласно всеми участвовавшими в собрании акционерами.

В части принятия на общем собрании 28.04.2011 решения об утверждении годового отчёта (пункты 4,5 повестки дня), в том числе отчёта о прибылях и убытках общества, а также о распределении прибыли (в том числе о выплате дивидендов) за 2009, 2010 г.г., согласно которому принято решение чистую прибыль за 2009 год в размере 24 778 000 рублей распределить следующим образом: в фонд социального развития - 15 300 000 рублей; на приобретение основных фондов - 9 478 000 рублей, рекомендовать общему собранию акционеров чистую прибыль за 2010 год в размере 13 138 000 рублей направить в фонд социального потребления, дивиденды за 2009, 2010 г.г. не выплачивать, коллегией также не установлено оснований для признания решения общего собрания от 28.04.2011 в указанной части недействительным в силу следующего:

Согласно пункту 1 статьи 42 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, но не обязано принимать решение о начислении дивидендов и их выплате.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 47, подпункта 11 пункта 1 статьи 48 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ вопрос о распределении прибыли, составной частью которого является выплата дивидендов, относится к исключительной компетенции общего собрания - высшего органа управления общества, которое принимает соответствующие решения большинством голосов.

Оценка судом правильности распределении прибыли общества по существу противоречит, установленному в пункте 1 статьи 1 Гражданского кодекса РФ принципу недопустимости произвольного вмешательства в частные дела участников гражданских отношений. При этом к компетенции суда по спорам об обжаловании акционером решения, принятого общим собранием акционеров, отнесена проверка соблюдения процедуры проведения собраний акционеров и принятия решений на них.

Пунктами 1,2 статьи 15, пунктом 2 статьи 16 устава ОАО "Колос" предусмотрена возможность образования в обществе резервного фонда и других фондов, состав, назначение, размеры, источники образования и порядок использования которых определяется советом директоров общества. В соответствии с решениями общего собрания акционеров из чистой прибыли происходит пополнение фондов общества. Указанные положения устава не противоречат Федеральному закону "Об акционерных обществах".

При принятии решения о распределении прибыли, направлении её в фонд развития и не выплате дивидендов за 2009, 2010 г.г. (пункты 4,5 повестки дня общего собрания 28.04.2011) в соответствии с пунктом 3 статьи 6 Устава ОАО "Колос" кворум для проведения собрания и принятия решения был соблюден. В соответствии с частью 5 статьи 6 устава ОАО "Колос" решения о распределение прибыли и невыплате дивидендов на годовом общем собрании акционеров общества, состоявшемся 28.04.2011, были приняты большинством голосов - 3 677, что составило 67,15 % голосующих акций, против проголосовали акционеры, владеющие 1 798 акциями (32, 83 %), 1 (0,02 %) - признан недействительным. Несогласие одного из акционеров с тем, как именно распределена прибыль, не является основанием для признания решения общего собрания недействительным.

Указание истца на то, что фонд социального развития фактически в обществе не создан, само по себе не является основанием для признания решения годового общего собрания акционеров 28.04.2011 по спорным вопросам повестки дня недействительным.

При этом истец как акционер, владеющий более 10 % голосующих акций, не лишена права требовать созыва собрания, в том числе по вопросам исполнения органами управления общества своих обязанностей, включая реализацию решений о распределении прибыли и использования средств фондов общества.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 24 Постановлении Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", разрешая споры о признании недействительным решения общего собрания акционеров, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру (пункт 7 статьи 49 Закона). Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

Поскольку, с учётом вышеизложенного, коллегией не установлено при проведении 28.04.2011 годового общего собрания акционеров ОАО "Колос" и принятии решений по спорным вопросам повестки дня нарушений Федерального закона "Об акционерных обществах", а также нарушения прав и законных интересов истца и причинения ей убытков принятыми решениями об избрании членов совета директоров и решения о распределении прибыли за 2009 и 2010 г.г., оформленными протоколом N 2 от 03.05.2011, коллегия не усматривает оснований для удовлетворения исковых требований. Решение суда является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы нет.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 11.11.2011 по делу N А59-3065/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение двух месяцев.

Председательствующий

О.Ю. Еремеева

Судьи

Г. М. Грачёв А. В. Гончарова