Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2012 г. N 15АП-228/12

город Ростов-на-Дону

13 февраля 2012 г.

дело N А53-8648/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 февраля 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецова С.А.

судей Ковалевой Н.В., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Харько Л.В.

при участии:

от истца: представитель Баршина Ю.В., доверенность N 128 от 10.01.2012

от ответчика: представитель не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Донэнерго"

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 12.12.2011 по делу N А53-8648/2011

по иску открытого акционерного общества "Донэнерго" (ИНН 6163089292, ОГРН 1076163010890)

к ответчику закрытому акционерному обществу "Южная электрическая компания" (ИНН 6164202208, ОГРН 1026103294271)

о взыскании задолженности

принятое судьей Брагиной О.М.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью (далее - истец, ОАО "Донэнерго") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу (далее - ответчик, ЗАО "Южная электрическая компания") о взыскании 4 910 144 руб. 70 коп. задолженности, образовавшейся в связи с бездоговорным потреблением ответчиком электрической энергии в период с 23.03.2008 по 23.03.2011.

Решением суда с закрытого акционерного общества "Южная электрическая компания" взыскано в пользу открытого акционерного общества "Донэнерго" 165 611 руб. 08 коп. задолженности, 1 603 руб. 81 коп. расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обжаловал его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить, удовлетворить исковые требования в полном объеме. Апелляционная жалоба мотивирована следующим. Судом неверно определен период бездоговорного потребления ответчиком энергии с 15.02.2011, поскольку с указанной даты было произведено технологическое присоединение крана, что нельзя расценить как технологическое присоединение объекта ответчика в целом. Истец ссылается на пункт 155 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, которыми предусмотрена возможность сетевых организаций производить расчет бездоговорного потребления за 3 года, предшествующих проверке, если ответчиком не представлено доказательств отсутствия потребления в этот период. Заявитель считает, что ЗАО "Южная электрическая компания" не представлены надлежащие и достоверные доказательства отсутствия бездоговорного потребления энергии от сетей ОАО "Донэнерго". Ответчиком не доказан факт ввода в эксплуатацию и использования дизельной подстанции в установленном законом порядке

В судебном заседании представитель истца поддержал правовую позицию, изложенную в апелляционной жалобе.

Представитель ответчика в судебное заедание не явился, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом.

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ при неявке в судебное заседание арбитражного суда истца и (или) ответчика, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, оценив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, выслушав объяснения истца, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции ЗАО "Южная электрическая компания" ведет строительство многоэтажного жилого дома по адресу: город Ростов-на-Дону, проспект Ленина, 105г. По результатам проведенной 23.03.2011 проверки ОАО "Донэнерго", представителями истца и ответчика составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 0606, согласно которому по указанному адресу выявлено нарушение - бездоговорное потребление электрической энергии. В электрической схеме указано, что подключение к сетям истца произведено в ТП-325. В акте указаны следующие пояснения представителя ответчика: "Бездоговорного подключения не производилось. Подключение концов линии электрических передач в ТП нами не осуществлялось. Приборы к ВРУ объекта не подключены".

На основании указанного акта истцом произведено начисление задолженности за бездоговорное потребление электроэнергии в размере 4 910 144 руб. 70 коп. Расчет произведен за 1097 дней, исходя из потребления 24 часа в сутки за период с 23.03.2008 по 23.03.2011 по установленной мощности силовых токоприемников 38,5 кВт. (бетономешалка, 20 осветительных приборов, 5 прожекторов, автокран).

Отсутствие оплаты ответчиком задолженности за бездоговорное потребление электроэнергии послужило основанием для обращения ОАО "Донэнерго" в суд с иском по настоящему делу.

В соответствии с частью 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (пункт 3 статьи 539 ГК РФ).

Спорные правоотношения входят в предмет правового регулирования Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530).

В соответствии с пунктом 151 указанных Правил бездоговорное потребление электрической энергии - это потребление электрической энергии, осуществляемое юридическими или физическими лицами в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и (или) с использованием энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям.

Согласно пункту 152 Правил N 530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию.

В указанном акте должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя и ли лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

Согласно пункту 153 Правил N 530 расчет объема безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии осуществляется в течение 3 рабочих дней на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии), а также на основании документов, представленных потребителем или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

В силу пункта 155 Правил N 530 объем бездоговорного потребления электрической энергии, за исключением случаев, предусмотренных настоящими Правилами, определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где осуществляется бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года.

Пунктом N 156 указанных Правил установлено, что стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица, на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии по действующему на дату взыскания тарифу на электрическую энергию для соответствующей категории потребителей, включающему стоимость электрической энергии, услуг по передаче электрической энергии, а также услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей и размер платы за которые в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежит государственному регулированию.

Из содержания приведенных норм следует, что в первую очередь суду следует установить сам факт потребления электроэнергии, поскольку расчеты производятся в случае потребления электрической энергии.

Как следует из материалов дела, в том числе и из акта о неучтенном потреблении электрической энергии, подключение к сетям истца для ответчика возможно только в ТП-325. Свободного доступа в трансформаторную подстанцию не имеется. 15.02.2011 сотрудниками ОАО "Донэнерго", в присутствии представителя ЗАО "Южная электрическая компания", был составлен акт осмотра приборов учета на ТП-325, собственником которых является ЗАО "Южная электрическая компания", в котором указано, что прибор учета смонтирован в соответствии с действующими правилами и нормами и соответствует действующим нормам и правилам. Факта бездоговорного потребления со стороны ответчика в этот момент установлено не было, акт о неучтенном потреблении электрической энергии составлен не был. Таким образом, до момента технологического присоединения ответчик не имел технической возможности потреблять электрическую энергию.

Кроме того, в обосновании своей позиции об отсутствии энергопотребления в спорный период, ЗАО "Южная электрическая компания" в материалы дела представлены договор аренды оборудования от 27.02.2007 с актом приема-передачи от 28.02.2007 и дополнительным соглашением от 11.02.2008 к нему, согласно которым ответчиком у ЗАО "Донская электротехническая компания" арендуются три дизель-генератора, использовавшихся ЗАО "Южная электрическая компания" для обеспечения имеющегося на строительной площадке оборудования электроэнергией, а также документы, подтверждающие фактическое исполнение условий договора аренды (квитанции об оплате арендных платежей) и документы, подтверждающие приобретение ЗАО "Южная электрическая компания" дизельного топлива и бензина в 2008 - 2010 годы.

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные документы, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что истец не представил доказательств того, что в период с 23.03.2008 по 15.02.2011 ответчиком по адресу: город Ростов-на-Дону, проспект Ленина, 105г, производилось энергопотребление через сети ОАО "Донэнерго".

С учетом изложенного отклоняются доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что расчет бездоговорного потребления должен быть произведен за 3 года, предшествующих проверке, поскольку расчет за бездоговорное потребление производятся в случае установления факта потребления электрической энергии. Указание заявителя факт потребления ответчиком электрической энергии через сети истца, противоречит представленным в материалы дела доказательствам.

Таким образом, требование о взыскании задолженности в размере 165 611 руб. 08 коп., образовавшейся в связи с бездоговорным потреблением ответчиком электрической энергии обоснованно удовлетворено судом первой инстанции, поскольку материалами дела подтверждается и не оспаривается сторонами, что 15.02.2011 было осуществлено технологическое присоединение ЗАО "Южная электрическая компания" к сетям ОАО "Донэнерго" в ТП-325, однако по состоянию на дату составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии N 0606 от 23.03.2011 договор энергоснабжения заключен ответчиком не был.

При указанных обстоятельствах отсутствуют предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции.

Расходы по уплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 12.12.2011 по делу N А53-8648/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в соответствии с главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

С.А. Кузнецов

Судьи

Н.В. Ковалева Б.Т. Чотчаев