Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2012 г. N 04АП-54/12

г. Чита

17 февраля 2012 г.

Дело N А10-3700/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 15.02.2012.

Полный текст постановления изготовлен 17.02.2012.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М. А. Клепиковой, судей: О. А. Куклина, А. В. Стрелкова

при ведении протокола судебного заседания секретарем Т.В. Васильевой

при участии:

от истца: не явился, извещен (уведомления от 16.01.2012)

от ответчика: не явился, извещен (сведения сайта Почта России)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Третья генерирующая компания оптового рынка электроэнергии" в лице филиала ОАО "ОГК-3" Гусиноозерская ГРЭС" на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 28 ноября 2011 года по делу N А10-3700/2011 по иску открытого акционерного общества "Третья генерирующая компания оптового рынка электроэнергии" в лице филиала ОАО "ОГК-3" Гусиноозерская ГРЭС" (670034, РБ, г. Улан-Удэ, проспект им. 50 лет Октября, д. 28, ИНН 0326023099, ОГРН 1040302983093) к обществу с ограниченной ответственностью "Байкал прибор 1" (670000, РБ, г. Улан-Удэ, ул. Ленина, 49А-213, ИНН 0326043088, ОГРН 1070317000434) о взыскании 103158 руб. 24 коп.,

принятое судьей В. К. Урмакшиновым,

в деле объявлялся перерыв с 14.02.2012 по 15.02.2012

установил:

Открытое акционерное общество "Третья генерирующая компания оптового рынка электроэнергии" в лице филиала ОАО "ОГК-3" Гусиноозерская ГРЭС обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с уточненным иском к обществу с ограниченной ответственностью "Байкал прибор 1" о взыскании с учетом частичной оплаты задолженности за тепловую энергию 99,54 Гкал, химически очищенную воду 978,15 куб.м, договорной неустойки в общей сумме 103 158 руб. 24 коп. за период с 01.03.2011 по 25.05.2001.

Арбитражный суд решением от 28 ноября 2011 года в удовлетворении заявленных требований отказал в связи с тем, что истец не доказал объем поставленной теплоэнергии при наличии у ответчика приборов учета.

Истец, не согласившись с указанным решением, в апелляционной жалобе просит его отменить, исковые требования удовлетворить, поскольку показания приборов учета ответчик передавал истцу по телефону самостоятельно. Обосновывая объем поставленного ресурса, истец при отсутствии возражений со стороны ответчика ссылается на п.3.1 ст. 70 Арбитражного процессуального кодекса РФ и на пункт 2.3.22 договора, в соответствии с которым при уклонении ответчика от подписания акта приема-передачи до 10 числа отчетного месяца, акт приема-передачи считается согласованным и имеющим полную юридическую силу.

Суд приобщил к материалам дела представленные истцом копию акта N Гв-03-0258 от 31.03.2011, поскольку имеющаяся в материалах дела копия акта нечитаема в части указания лица, его получившего, а также пояснения о том, что Н. А. Ефимова является администратором принадлежащей ответчику гостиницы "Радуга".

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени судебного заседания уведомлены надлежащим образом. В соответствии со ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает жалобу в отсутствие надлежащим образом уведомленных лиц.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно статье 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

К отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть, в том числе водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса, оплата энергии производится за фактически принятое количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

С учетом указанных норм и существа заявленных исковых требований суд первой инстанции правомерно включил в предмет доказывания по настоящему делу: обстоятельства наличия или отсутствия между истцом и ответчиком договора на теплоснабжение в спорный период образования задолженности; факт передачи истцом химически очищенной воды и тепловой энергии; факт потребления химически очищенной воды и тепловой энергии объектами ответчика и объем потребления; стоимость переданной химически очищенной воды и тепловой энергии с учетом правильности примененных тарифов; наличие у истца энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям ответчика, и другого необходимого оборудования для передачи химически очищенной воды и теплоэнергии.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между ОАО "Третья генерирующая компания оптового рынка электроэнергии" и обществом с ограниченной ответственностью "Байкал Прибор 1" существуют договорные правоотношения по договору энергоснабжения N 06-ДРЭ-1796-09 от 01.10.2010 г.

В соответствии с условиями договора (п.п. 1.1, 2.1.1, 2.3.21) энергоснабжающая организация обязалась подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде на границу раздела, абонент соответственно обязался принимать на границе раздела тепловую энергию, соблюдать предусмотренный режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей, индивидуальных тепловых пунктов, систем отопления, исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии, и своевременно оплачивать за потребленную тепловую энергию, израсходованную химически очищенную воду для нужд горячего водоснабжения, в порядке, предусмотренном договором.

Ориентировочная годовая цена договора по тарифам, действующим на момент подписания его заключения, составляет сумму 987 354 руб. 38 коп., в том числе НДС 150 613 руб. 38 коп., а именно: за тепловую энергию - 975 226 руб. 46 коп., в том числе НДС (18 %) 148 763 руб. 36 коп., за химически очищенную воду для нужд горячего водоснабжения - 12 127 руб. 92 коп., в том числе НДС (18%) 1850 руб. 02 коп.

Таким образом, исходя из условий договора, представленных в материалы дела счетов-фактур и актов выполненных работ N Гв-03-0258 от 31.03.2011 г., N Гв-04-0190 от 30.04.2011 г., N Гв-05-0177 от 25.05.2011 г., в которых основанием для оплаты указаны услуги горячего водоснабжения и тепловая энергия, следует, что под химически очищенной водой стороны имели в виду услуги горячего водоснабжения.

Расчетным периодом является календарный месяц (пункт 4.1 договора). Расчеты абонент производит денежными средствами в следующем порядке:

- промежуточные (авансовые) платежи в срок до 15 числа месяца текущего расчетного периода в объеме ожидаемого месячного потребления тепловой энергии, химически очищенной воды;

- окончательный расчет 10 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом промежуточных платежей, путем оплаты счета-фактуры (пункт 4.2. договора).

Договор вступает в силу со дня его подписания сторонами и действует по 31 декабря 2009 года (пункт 8.2. договора). Договор считается ежегодно пролонгированным на тот же срок и на тех же условиях, если ни одна из сторон не позднее одного месяца до окончания действия договора письменно не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора (пункт 8.3 договора). Доказательств волеизъявления сторон о прекращении, изменении либо о заключении нового договора в материалы дела не представлено.

Приложением N 1 к договору "Список объектов ООО "Байкал прибор 1" сторонами согласованы объекты теплопотребления. Приложением N 2 к договору определена таблица расчета абонентской оплаты за пользование тепловой энергией. Границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности установлены на вводе в стену здания и подтверждаются соответствующими актами (приложение N 3).

Количество отпущенной абоненту тепловой энергии и химически очищенной воды определяются по показаниям приборов коммерческого учета, установленным на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей энергоснабжающей организации и абонента (пункт 3.1 договора).

Показания приборов учета тепловой энергии и химически очищенной воды представляются абонентом в энергоснабжающую организацию в срок с 25-го по 29-е число расчетного месяца (п. 3.4 договора), при этом величина расхода химически очищенной воды в системе теплопотребления абонента не должна выходить за указанный в паспорте приборов учета расход по максимальной и минимальной допустимой величине.

В соответствии с пунктом 2.3.22 договора, ежемесячно в срок до 10 числа месяца, следующего за расчетным, ответчик обязался получать в отделе сбыта истца счета-фактуры и акты приема-передачи тепловой энергии и химически очищенной воды, предъявляемые в соответствии с п.4.2 договора. Счета-фактуры выдаются под роспись доверенному лицу абонента, при этом несвоевременное получение счета-фактуры не является основанием для отказа от оплаты. При уклонении от подписания акта приема-передачи в срок до 10 числа отчетного месяца, акт приема-передачи считается согласованным и имеющим полную юридическую силу.

В обоснование объема поставленного коммунального ресурса истец представил подписанные в одностороннем порядке акты об оказании услуг горячего водоснабжения и тепловой энергии: N Гв-03-0258 от 31.03.2011 г. на сумму 86150 руб. 04 коп., N Гв-04-0190 от 30.04.2011 г. на сумму 61007 руб. 84 коп., N Гв-05-0177 от 25.05.2011 г. на сумму 16013 руб. 72 коп. с отметкой о получении 11.05.2011. При этом расшифровки подписи и указания на должность лица, получившего акты, не имеется. На основании указанных актов истец выставил следующие счета-фактуры: N Гв-03-0258 от 31.03.2011 г. на сумму 86150 руб. 04 коп., N Гв-04-0190 от 30.04.2011 г. на сумму 61007 руб. 84 коп., N Гв-05-0177 от 25.05.2011 г. на сумму 16013 руб. 72 коп.

На основании письма от 22.06.2011 (л.д.26) платежным поручением N 9 от 21.06.2011 ИП Ван-дэ-цин заплатил за ответчика 61 007,01 руб. с указанием назначения платежа: "За тепловую энергию за апрель по счету ГВ 04 0190 от 30.04.2011". Платежным поручением N 10 от 04.07.2011 ИП Ван-дэ-цин заплатил за ответчика 16 013,72 руб. с указанием назначения платежа: "За тепловую энергию за май по счету ГВ 05 0177 от 25.05.2011 за "Байкал Прибор 1".

Таким образом, несмотря на то, что ответчик не указал фамилию и должность лица, получившего акты, ответчик оплатил стоимость поставленного коммунального ресурса за апрель и май 2011 г. за исключением 83 копеек за апрель 2011 г. Исходя из вышеуказанных доказательств и уточненных исковых требований (л.д.54-55), предметом спора в части основного долга является задолженность за март 2011 г. на сумму 86150 руб. 04 коп. и апрель на сумму 83 копейка, всего 86150 руб. 87 коп.

Как указано выше, акт приема-сдачи оказанных услуг горячего водоснабжения в объеме 380,87 куб. м и тепловой энергии на отопление 58,647 Гкал N Гв-03-0258 от 31.03.2011 г. на сумму 86150 руб. 04 коп. подписан истцом в одностороннем порядке, расшифровка подписи и должность получившего 11.05.2011 акт лица не указана. Кроме отметки акта о получении 11.05.2011, на акте имеется отметка о его получении 20.04.2011 Н. А. Ефимовой, которая согласно пояснениям истца является администратором принадлежащей ответчику гостиницы "Радуга". Как следует из приложения N 1 к договору от 01.10.2009 N 06-ДРЭ-1796-09, в список объектов ООО "Байкал Прибор 1" включена гостиница "Радуга", расположенная по ул.Ленина, 28а.

Ответчик не представил иных сведений о другом количестве поставленного ресурса по сравнению с тем, который указан в акте N Гв-03-0258 от 31.03.2011 г. При указанных обстоятельствах с учетом договорной обязанности ответчика передавать истцу показания приборов учета и согласования величины потребленного ресурса в акте при отсутствии возражений со стороны ответчика в срок до 10 числа отчетного месяца, апелляционный суд приходит к выводу, что ответчик не опроверг допустимыми и достоверными доказательствами сведения истца об объеме теплоэнергии и ГВС.

Кроме того, ответчик произвел оплату за последующие периоды (апрель-май), где объем теплоэнергии и ГВС мог быть определен только с учетом показаний за предыдущий спорный период (март). В этой связи, несмотря на то, что истец не представил акты или ведомости снятия показаний приборов учета, апелляционный суд приходит к выводу о доказанности поставки в марте теплоэнергии 58,647 Гкал, ГВС 380,87 куб.м.

Тариф на 2011 г. для истца на горячее водоснабжение установлен приказом РСТ по РБ N 3\28 от 28.12.2010 в размере 40,36 руб. без НДС. Тариф на 2011 г. для истца на теплоэнергию установлен приказом РСТ по РБ N 2\41 от 26.11.2010 в размере 982,78 руб./Гкал без НДС. Данные тарифы обоснованно учтены истцом в акте от 31.03.2011.

Доказательств соответствующей оплаты ответчик не представил. При таких обстоятельствах требования истца подлежат удовлетворению в сумме 86 150 руб. 87 коп.

Кроме того, истец просил о взыскании неустойки в размере 17 007,37 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Согласно п. 6.9 договора при непоступлении оплаты на расчетный счет энергоснабжающей организации до срока, указанного в п. 4.2 договора абонент в бесспорном порядке уплачивает пени в размере 0,1% от суммы неуплаты за каждый день просрочки платежа. П. 4.2 договора предусмотрено, что окончательный расчет за поставленные ресурсы производится 10 числа месяца, следующего за расчетным.

Расчет неустойки произведен истцом согласно п. 6.9 договора, начиная с 11.04.2011, с учетом произведенных платежей (21.06.2011 и 04.07.2011), является правильным. Неустойка составила 17 007, 37 руб., в том числе:

за март 2011 года: 86 150,04 руб. * 0,1% * 165 дн. (с 11.04.2011 по 23.09.2011) = 14 214,76 руб.

за апрель 2011 года: 61 007,84 руб. * 0,1% * 40 дн. (с 11.05.2011 по 20.06.2011) = 2 440,31 руб.

за май 2011 года: 16 013,72 руб. * 0,1% * 22 дн. (с 11.06.2011 по 03.07.2011) = 352,30 руб.

В соответствии со статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Ответчик ходатайства об уменьшении неустойки не заявлял, доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательств в материалах дела не представлено, в этой связи оснований для применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации не имеется.

Расходы по уплате государственной пошлины подлежат отнесению на ответчика в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При сумме иска 103 158,24 руб. размер подлежащей уплате государственной пошлины составляет 4 094,75 руб.

Истец уплатил государственную пошлину в размере 4000 руб. (по 2000 руб. - за рассмотрение иска и апелляционной жалобы). В этой связи с ответчика в пользу истца подлежат взысканию расходы по уплате государственной пошлины в размере 4000 руб.

Кроме того, с ответчика в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в размере 2 094,75 руб.

На основании изложенного и руководствуясь ст.258, ст.ст.268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 28 ноября 2011 года по делу N А10-3700/2011 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Байкал прибор 1" в пользу открытого акционерного общества "Третья генерирующая компания оптового рынка электроэнергии" в лице филиала ОАО "ОГК-3" Гусиноозерская ГРЭС" 86 150 руб. 87 коп. основного долга, 17 007 руб. 37 коп. неустойки, 4000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Байкал прибор 1" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 2 094 руб. 75 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня принятия.

Председательствующий

М. А. Клепикова

Судьи

О. А. Куклин А. В. Стрелков