Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2012 г. N 13АП-16012/11

г. Санкт-Петербург

15 февраля 2012 г.

Дело N А42-789/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 февраля 2012 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Глазкова Е.Г.

судей Жуковой Т.В., Слобожаниной В.Б.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Русаковой А.В.

при участии:

представители лиц, участвующих в деле, не явились, уведомлены

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-16012/2011) ООО "Тепловой энергетический комплекс" в лице филиала г. Кандалакша

на решение Арбитражного суда Мурманской области от 11.07.2011 по делу N А42-789/2011 (судья Попова Е.В.), принятое

по иску ООО "Тепловой энергетический комплекс" в лице филиала г.Кандалакша

к ТСЖ "Кондрашкина"

о взыскании 1 291 527 руб. 15 коп.

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Тепловой энергетический комплекс" в лице филиала города Кандалакша (184042, Мурманская Область, Кандалакша Город, Заводская Улица, 3, ОГРН 1035100074998, далее - ООО "ТЭК", общество) обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с иском к товариществу собственников жилья "КОНДРАШКИНА" (184070, Мурманская обл, Кандалакша г, Нивский нп, Букина ул, 2, ОГРН 1095102000080, далее - товарищество, СЖ) о взыскании с учетом принятых судом первой инстанции изменений исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 2 665 594 руб. 73 коп. задолженности по оплате тепловой энергии за период с октября 2010 по март 2011 года.

Решением от 11.07.2011 арбитражный суд первой инстанции удовлетворил требования истца частично, взыскал с товарищества в пользу общества задолженность по оплате тепловой энергии в сумме 593 082 руб. 01 коп., отказав в удовлетворении остальной части иска.

Решение обжаловано истцом в апелляционном порядке. Истец ссылается на неправомерность уменьшения суммы задолженности на сумму НДС. В обоснование жалобы ООО "ТЭК" ссылается на ответ Управления по тарифному регулированию Мурманской области от 26.05.2011 N 06-03/230АТ, согласно которому тариф на тепловую энергию для ООО "ТЭК" на 2010, 2011 год установлен без учета НДС и соответственно без указаний на него.

От ответчика поступил отзыв на жалобу, в котором, ТСЖ, ссылается на постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда от 22.02.2011 N 12552/10, указывая, из которого следует, что увеличение установленного ресурсоснабжающей организацией тарифа на сумму НДС не соответствует нормам Налогового кодекса Российской Федерации, Жилищного кодекса Российской Федерации, Правилам N 307.

От ООО "ТЭК" поступили дополнения к жалобе, в которых истец настаивает на удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В судебное заседание представители сторон не явились.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей сторон, надлежащим образом извещенных в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению в части признания необоснованным уменьшения суммы задолженности на сумму НДС.

Согласно материалам дела, ООО "ТЭК" без договора в период с октября 2010 года по март 2011 года осуществляло теплоснабжение 19-ти многоквартирных жилых домов в п. Нивский по ул. Кондрашкина 23, 13, 16, 25, 24, 10, 15, 17, 18, 21, 19, 4, 5, 7, 8, 11, 12, 14, 22, находящихся в управлении ТСЖ.

В силу пункта 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 названного Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В силу пунктов 3 и 49 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее - Правила N 307), ТСЖ обязано приобретать у ресурсоснабжающей организации тепловую энергию для предоставления гражданам-потребителям коммунальных услуг.

С учетом нормы пункта 8 Правил N 307 к отношениям сторон подлежат применению положения статья 157 Жилищного кодекса Российской Федерации и Правила N 307.

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

Пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Ненадлежащее исполнение товариществом обязательств по оплате тепловой энергии послужило основанием обращения ООО "ТЭК" в арбитражный суд о взыскании задолженности.

Согласно расчету истца, за спорный период ответчику поставлено тепловой энергии на сумму 4 290 760 руб. 83 коп. Ответчиком произведена оплата в размере 1 625 166 руб. 10 коп. Заявленная истцом к взысканию сумма долга с учетом НДС составила 2 665 594 руб. 73 коп. При этом объем подлежащей оплате тепловой энергии истец определил расчетным путем.

Суд первой инстанции обосновано счел не подлежащим удовлетворению требования, заявленные без учета нормативов.

В силу подпунктов "а" и "б" пункта 19 Правил N307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за отопление и горячее водоснабжение определяется в соответствии с подпунктами 1 и 3 пункта 1 приложения N2 к названным Правилам, которыми установлены формулы определения размера платы, предусматривающие применение такого показателя, как норматив потребления соответствующей коммунальной услуги.

Таким образом, действующее нормативное регулирование отношений по теплоснабжению допускает учет фактического потребления тепловой энергии одним из двух способов: либо по показаниям приборов учета, размещенных на сетях абонента на границе эксплуатационной ответственности между теплоснабжающей организацией и абонентом, либо расчетным путем исходя из утвержденных нормативов потребления.

При этом, согласно подпункту 2 пункта 1 Приложения N2 к Правилам N307 размер платы за отопление (руб.) в i-том жилом помещении многоквартирного дома 1 раз в год корректируется исполнителем по определенной формуле.

Формула корректировки предусматривает включение в нее показателей, определяемых ресурсоснабжающей организацией, расчетным путем в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Однако указанный порядок законодателем не принят.

Как следует из материалов дела, жилые дома, находящиеся в управлении ТСЖ, узлами учета тепловой энергии не оборудованы.

При таких обстоятельствах является обоснованным вывод суда первой инстанции о неправомерности взыскания задолженности, определенной по счетам, выставленным ТСЖ, без учета нормативов потребления коммунальных услуг на отопление и горячее водоснабжение..

Истцом составлен расчет потребленной теплоэнергии, исходя из нормативов потребления.

Согласно расчету, в спорный период товариществу было отпущено тепловой энергии на сумму 2 617 532 руб. 77 коп., в том числе НДС. Оплачено 1 625 166 руб. 10 коп.

Таким образом, задолженность ответчика перед истцом составляет 992 366 руб. 67 коп.

Суд первой инстанции, частично удовлетворяя требования ООО "ТЭК", указал, что при расчетах между истцом и ответчиком подлежал применению тариф, устанавливаемый для граждан, включающий НДС, поэтому у истца отсутствовали основания для увеличения тарифа на сумму НДС.

Апелляционный суд находит, что решение суда в указанной части подлежит изменению.

В силу пунктов 1, 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам соответствующая сумма НДС включается в цены (тарифы).

Из письма Управления по тарифному регулированию Мурманской области от 26.05.2011 N 06-03/230АТ следует, что тарифы на тепловую энергию на 2010 год и 2011 год для потребителей г. Кандалакша, утвержденные постановлениями Управления от 22.10.2010 N 28/2 "Об установлении тарифов на тепловую энергию" и от 17.12.2010 N 43/2 "ОБ установлении тарифов на тепловую энергию" для ООО "ТЭК", установлены без учета НДС и, соответственно, без указаний на него.

Согласно пункту 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2011 N 72 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы", если при рассмотрении дела судом будет установлено, что при утверждении тарифа его размер определялся регулирующим органом без включения в него суммы НДС, то предъявление ресурсоснабжающей организацией к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным. В таком случае требование о взыскании задолженности, рассчитанной исходя из тарифа, увеличенного на сумму НДС, подлежит удовлетворению.

В данном случае из материалов дела следует, что тариф утвержден регулирующим органом без учета НДС. Таким образом, предъявление товариществу дополнительно к цене суммы НДС является правомерным.

С учетом изложенного, решение суда подлежит изменению в части размера взысканной с ответчика суммы задолженности, а также в части распределения судебных расходов.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

1.Решение Арбитражного суда Мурманской области от 11.07.2011 по делу N А42-789/2011 изменить, изложив его в следующей редакции:

"Взыскать с товарищества собственников жилья "КОНДРАШКИНА" (184070, Мурманская область, город Кандалакша, населенный пункт Нивский, улица Кондрашкина, 22, 3, ОГРН 1095102000080) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Тепловой энергетический комплекс" (184530, Мурманская область, город Олененгорск, территория Промплощадки Оленегорского ГОКа, ОГРН 1035100074998) задолженность по оплате тепловой энергии в сумме 992 366 руб. 70 коп., а также 13 524 руб. 44 коп в возмещение расходов по государственной пошлине по иску.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Тепловой энергетический комплекс" (184530, Мурманская область, город Олененгорск, территория Промплощадки Оленегорского ГОКа, ОГРН 1035100074998) в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в сумме 10 412руб. 70 коп."

2.Взыскать с товарищества собственников жилья "КОНДРАШКИНА" (184070, Мурманская область, город Кандалакша, населенный пункт Нивский, улица Кондрашкина, 22, 3, ОГРН 1095102000080) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Тепловой энергетический комплекс" (184530, Мурманская область, город Олененгорск, территория Промплощадки Оленегорского ГОКа, ОГРН 1035100074998) 385 руб. 40 коп в возмещение расходов по государственной пошлине апелляционной жалобе.

В удовлетворении остальной части жалобы отказать.

Председательствующий

Е.Г. Глазков

Судьи

Т.В. Жукова В.Б. Слобожанина