Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2012 г. N 14АП-524/12

г. Вологда

16 февраля 2012 г.

Дело N А66-6815/2011

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Елагиной О.К., судей Маховой Ю.В. и Моисеевой И.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ефимовой О.Н.,

при участии от истца Буняковой А.А. по доверенности от 14.11.2011 N 89, от ответчика Прохоровой А.Ю. по доверенности от 30.12.2011N 20,

рассмотрев в открытом судебном заседании при использовании систем видеоконференцсвязи при содействии Арбитражного суда Тверской области апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Тверской области от 29 ноября 2011 года по делу N А66-6815/2011 (судья Силаев Р.В.),

установил

общество с ограниченной ответственностью "Тверская энергосбытовая компания" (ОГРН 1076952009023, далее - ООО "ТЭК") обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к открытому акционерному обществу "Тверская энергосбытовая компания" (ОГРН 1056900000354, далее - ОАО "ТЭК") об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора купли продажи (поставки) электрической энергии от 27.10.2010 N 622, по пунктам 2.1.3, 2.2.1, 2.2.3, 2.3.4, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.6, 2.4.7, 2.4.8, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 3.2, 3.4, 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 4.6, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 5.7, 5.8, 5.9, 6.2, 7.1, 7.2, 7.2.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.1, 8.4, 8.5, 8.8 и приложение N 2 к договору.

К участию в деле в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (далее - Управление ФАС).

Определением от 25.07.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Тверской завод технологической оснастки имени 1 Мая" (ОГРН 1026900523110, далее - ОАО "Тверьтехоснастка").

В судебном заседании 16.08.2011 истец в порядке статьи 49 АПК Ф уточнил исковые требования, просил урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 27.10.2010 N 622 путем принятия его по пунктам 2.1.3, 2.2.3, 2.4.2, 2.4.6, 2.4.8, 2.4.11, 2.4.12, 3.4., 3.6, 5.1, 5.2, 5.7, 7.1, 7.2, 7.2.1, 7.2.2, 7.4, 8.1, 8.5, 8.8, приложение N 2 к договору в редакции ООО "ТЭК", изложенной в исковом заявлении от 07.07.2011 N 692; по пунктам 2.2.1, 2.3.4, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 3.2, 4.1, 4.2, 4.5, 4.6, 4.7, 5.5, 5.6, 5.8, 5.9, 6.2, 7.3, 8.4 в редакции ООО "ТЭК" изложенной в объяснениях от 16.08.2011 N 6815/1.

Определением от 16.08.2011 судом уточнено наименование ответчика - ОАО "ТЭК" на открытое акционерное общество "Тверьэнергосбыт" (далее - ОАО "Тверьэнергосбыт"), и из числа третьих лиц по настоящему делу исключено Управление ФАС.

В судебном заседании 14.09.2011 истец заявил ходатайство об исключении из договора пункта 5.8 и уточнении редакции пункта 2.3.4, в остальной части поддержал требования в редакции уточнений от 16.08.2011.

В судебном заседании 16.11.2011 ответчик пояснил, что согласен по пунктам 2.1.3, 2.2.1, 2.4.4, 2.4.6, 2.4.7, 2.4.8, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 8.8, 7.2.1, 4.6, 5.6 в редакции, изложенной истцом, пункт 5.2, изложенной в редакции ответчика просил дополнить словами: "Покупатель оплачивает энергию до даты установки контрольных приборов учета с учетом размера мощности и ЧЧИМ, определенных на основании замеров нагрузки, произведенных на дату вступления в силу настоящего договора". Представитель истца просил исключить из договора пункт 5.7 и снимает его с рассмотрения суда, кроме того, снимает с рассмотрения суда пункты 7.3, 7.4, 4.7, 5.5, 5.8, 6.2, 7.1, 8.8, приложение N 2. Ответчик согласился на исключение из договора пунктов 7.1 и 7.4, и пояснил, что приложение N 2 согласовано с истцом, кроме того согласован сторонами пункт 8.5. По результатам обсуждения представитель истца заявил об уточнении требований, просил урегулировать разногласия по следующим пунктам: 2.2.3, 2.3.4, 2.4.2, 3.2, 3.4, 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 5.1, 5.2, 5.6, 5.9, 7.2, 7.2.1, 7.2.2, 8.1, 8.4, 8.5, при этом по пунктам 5.6 и 8.5 редакция сторонами согласована, но истец просит изложить её в резолютивной части решения.

Решением от 29 ноября 2011 года возникшие между сторонами разногласия по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии от 27.10.2010 N 622 урегулированы.

Пункт 2.2.3 исключен из текста договора.

Пункт 2.3.4 изложен в следующей редакции: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи".

Пункт 2.4.2 изложен в следующей редакции: "Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования (предписания) от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с Гарантирующим поставщиком и Сетевой организацией".

Пункт 3.2 изложен в следующей редакции: "Фактически переданное Покупателю количество электрической энергии определяется с помощью приборов учета электрической энергии, указанных в Приложении N 2 Договора, и в порядке, предусмотренном разделом N 4 Договора. Переданное Покупателю количество мощности определяется величиной заявленной мощности, указанной в Приложении N 1".

Пункт 3.4 - в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи покупателю. Факт приема-передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.12 договора и с учетом положений раздела 4 договора".

Пункт 3.6 - в следующей редакции: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется покупателю в порядке, предусмотренном пунктом 175 Основных положения функционирования розничных рынков электрической энергии".

Пункт 4.1 - в следующей редакции: "Снятие показаний приборов учета осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учета передаются гарантирующему поставщику по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным, по состоянию на последнее число текущего месяца по факсу: 48-30-18, с последующим подтверждением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного лица в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам факсимильной связи".

Пункты 4.3, 4.5 и 4.7 исключены из текста договора.

Пункт 5.1 - в следующей редакции: "Оплата энергии производится Покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С= (Ц нерег э/э * V э/э) +(Ц нерег мощн * Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с Приложением N 1 к настоящему договору".

Пункт 5.2 - в следующей редакции: "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным действующим законодательством. При этом в стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по ее передаче, которую покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации".

Пункт 5.6 - в следующей редакции: "Оплата электрической энергии по договору производится покупателем в следующем порядке:

· до 1 числа расчетного периода в объеме 50% от договорного объема потребления энергии;

· фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (окончательный расчет).

В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц.

Для целей настоящего пункта договорные объемы потребления энергии определяются гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объема потребления энергии за прошлый месяц (определенного в соответствии с разделом 4 договора) и договорного объема потребления энергии для соответствующего месяца согласно Приложению N 1.

Под расчетным периодом для расчета покупателя с гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц".

Пункт 5.9 исключен из текста договора.

Пункт 7.2 - в следующей редакции: "Внесение дополнительных точек поставки в настоящий Договор осуществляются Сторонами в следующем порядке:".

Пункт 7.2.1 - в следующей редакции: "Покупатель направляет Гарантирующему поставщику заявку о заключении дополнительных объемов поставки Энергии по новым точкам (далее по тексту - Заявке) с указанием планируемого объема потребления электрической энергии (мощности) и приложением документов, подтверждающих выполнение необходимых для его заключения условий, предусмотренных пунктом 62 Основных положения функционирования розничных рынков электрической энергии".

Пункт 7.2.2 - в следующей редакции: "В течение 30 дней со дня получения Заявки Гарантирующий поставщик обязан ее рассмотреть и направить (передать) Покупателю подписанное со своей стороны Дополнительное соглашение к настоящему Договору о включении дополнительных объемов Энергии или направить Покупателю протокол разногласий".

Пункт 8.1 - в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по договору, распространяет свое действие на отношения Сторон, возникшие с 01.01.2011, и действует по 31.12.2011".

Пункт 8.4 - в следующей редакции: "Договор может быть расторгнут:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством;

в) в одностороннем порядке покупателем, предусмотренном пунктом 76 Основных положения функционирования розничных рынков электрической энергии;

г) в одностороннем порядке гарантирующим поставщиком, предусмотренном пунктом 78 Основных положения функционирования розничных рынков электрической энергии".

Пункт 8.5 - в следующей редакции: "Любые изменения и дополнения к Договору должны быть оформлены в письменном виде и вступают в силу с момента их подписания обеими сторонами". Кроме того, с ответчика взыскано в пользу истца 3294 руб. 12 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

ОАО "Тверьэнергосбыт" с решением суда не согласилось, в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт. Ответчик считает, что пункты 8.1, 2.3.4, 2.4.2 и 5.1 договора от 27.10.2010 N 622 неправомерно приняты судом в редакции истца, а пункты 4.3 и 4.5 в редакции протокола разногласий ответчика к спорному договору не приняты. В жалобе указывает, что между истцом и ответчиком с 01.01.2011 не сложились фактические отношения по поставке электрической энергии, поскольку ответчик не поставлял и не подтверждал поставку энергии в точки поставки на розничном рынке, указанные в спорном договоре. Из содержания протокола разногласий к спорному договору следует, что ответчик возражал против урегулирования договорных отношений с 01.01.2011. Считает, что пункт 8.1 договора следует изложить в следующей редакции: "Договор считается заключенным с момента вступления в законную силу решения суда по делу N А66-6815/2011 и действует до 31.12.2011". В жалобе также указывает, что сторонами не были согласованы существенные условия договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, так как определение точек поставки электрической энергии является обязательным условием для заключения спорного договора. Незаключенность спорного договора влечет невозможность исполнения договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии. Считает, что использование тарифов должно происходить применительно к фактической мощности, а не заявленной.

Представитель ОАО "Тверьэнергосбыт" в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал доводы, изложенные в жалобе, дополнительно пояснив, что у истца отсутствуют законные основания для начала исполнения договора с 01.01.2011, кроме того указал, что в отношении ООО "ТЭК" была введена процедура перехода потребителей к другой энергосбытовой организации в связи с введением процедуры несостоятельности. Просит решение суда отменить и вынести по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований, поскольку действие договора не может быть распространено на прошлый период с 01.01.2011 без согласия сторон договора.

ООО "ТЭК" в отзыве на апелляционную жалобу и его представитель в судебном заседании апелляционной инстанции с доводами, изложенными в ней с учетом дополнения, не согласились, считают, что выводы суда соответствуют действующему законодательству и представленным в дело доказательствам, просят решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "Тверьэнергосбыт" - без удовлетворения.

ОАО "Тверьтехоснастка" о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещено надлежащим образом, представителей в суд не направило, в связи с чем жалоба подлежит рассмотрению в его отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 АПК РФ. Поскольку в порядке апелляционного производства обжалуется часть решения и лица, участвующие в деле, не заявили возражений, апелляционная инстанция, в соответствии с пунктом 5 статьи 268 АПК РФ проверяет законность и обоснованность судебного акта только в обжалуемой части.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу ОАО "Тверьэнергосбыт" - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, ОАО "Тверьэнергосбыт" является гарантирующим поставщиком в границах, определенных приказом Региональной энергетической комиссии Тверской области (далее - РЭК Тверской области) от 26.10.2006 N 108/1-нп.

ООО "ТЭК" является энергосбытовой компанией, что подтверждается пунктом 2.2 устава истца, пунктом 5 письма Тверьстата от 26.05.2009 N 07-23-2825/13, договором энергоснабжения от 29.12.2009 N 73-09/ЭС и иными материалами дела, и осуществляет на территории Тверской области в соответствии с положениями статьи 3 Федерального закона Российской Федерации от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" продажу потребителям электрической энергии.

Между ООО "ТЭК" и открытым акционерным обществом "Тверская энергетическая система", правопреемником которого является открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (далее - ОАО "МРСК Центра"), заключен договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) от 01.05.2007 N 8-С/01-05-07. В последующем истец и ОАО "МРСК Центра" вносили изменения в данный договор путем заключения дополнительных соглашений.

ООО "ТЭК" (поставщик) и ОАО "Тверьтехоснастка" (покупатель) 29.12.2009 заключили договор энергоснабжения N 73-09/ЭС, по условиям которого поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а покупатель - принимать и оплачивать электроэнергию (мощность) в порядке, в количестве и сроки, которые предусмотрены настоящим договором (том 1, листы 75-90).

Согласно пункту 9.1 договора энергоснабжения от 29.12.2009 N 73-09/ЭС данный договор вступает в силу с даты вступления в силу договора купли-продажи (поставки) электрической энергии с гарантирующим поставщиком, договора оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевой организацией и действует по 31.12.2010. Настоящий договор считается продленным на следующий календарный год на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия ни от одной из сторон не поступит заявление о прекращении договора.

Истец и ОАО "МРСК Центра" 01.01.2009 подписали дополнительное соглашение N 13 к договору от 01.05.2007 N 8-С/01-05-07, дополнив перечень потребителей, в том числе ОАО "Тверьтехоснастка" (пункт 5 приложения) (том 3, листы 69-80).

ООО "ТЭК", действуя от имени и в интересах ОАО "Тверьтехоснастка", 27.10.2010 в порядке пункта 62 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (в редакции действующей в указанный период) (в настоящее время - Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, далее - Основные положения) направило письмом N 495 в адрес ОАО "Тверьэнергосбыт" (гарантирующего поставщика), в зоне деятельности которого расположены энергопринимающие устройства лица, в чьих интересах и обратилось ООО "ТЭК", заявку о заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (с приложением проекта договора), к которой был приложен проект договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 27.10.2010 N 622. Вышеуказанная заявка с приложениями была получена гарантирующим поставщиком 27.10.2010, что подтверждается оттиском печати (штампа) с подписью лица, получившего его, и указанием даты получения на сопроводительном письме ООО "ТЭК".

ОАО "Тверьэнергосбыт" направило в адрес ООО "ТЭК" подписанный со своей стороны договор и протокол разногласий к нему.

ООО "ТЭК" направило в адрес ОАО "Тверьэнергосбыт" уведомление от 30.11.2010 N 632 о выборе двухставочного тарифа для расчета за электрическую энергию и мощность на 2011 год, вследствие чего ОАО "Тверьэнергосбыт" отозвало протокол разногласий от 27.10.2010 к договору.

ОАО "Тверьэнергосбыт" письмом от 10.12.2010 N 022-02/3188 направило в адрес ООО "ТЭК" новый протокол разногласий от 30.11.2010 к вышеуказанному договору.

ООО "ТЭК" подписало полученный протокол с протоколом урегулирования разногласий от 16.03.2011 и направило указанные документы письмом от 17.03.2011 N 251 в адрес ОАО "Тверьэнергосбыт".

ОАО "Тверьэнергосбыт" 22.03.2011 направило в адрес ООО "ТЭК" письмо N 022-02/689 с редакцией спорных пунктов договора.

Гарантирующий поставщик настаивает на заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии в редакции, изложенной в письме от 22.03.2011 N 022-02/689, а ООО "ТЭК", со своей стороны, - на его заключении в редакции протокола урегулирования разногласий от 16.03.2011 с учетом уточнений, произведенных в ходе производства по настоящему делу, обусловленных складывающейся судебной практикой по рассмотрению аналогичных споров тех же сторон, а также соглашениями тех же сторон, достигнутых по аналогичным спорам.

В итоге, при рассмотрении дела стороны согласовали: пункт 2.1.3 спорного договора в следующей редакции: "Предоставлять Покупателю счета и счета-фактуры за энергию, оформленные в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством и Договором"; пункт 2.2.1 в следующей редакции: "Беспрепятственного доступа в рабочее время суток и часы максимума нагрузок к электрическим установкам и приборам учета, указанным в Приложении N 2 Договора, в порядке и случаях, предусмотренных действующим законодательством РФ"; пункт 2.4.4 исключили; пункт 2.4.6 в следующей редакции: "Предоставлять Гарантирующему поставщику заявку на плановое потребление Энергии и заявленной мощности на следующий календарный год с помесячной детализацией по каждой точке поставки не позднее 01 ноября текущего года"; пункт 2.4.7 в следующей редакции: "В случае отсутствия прибора учета на момент заключения договора или выявления отсутствия или неисправности приборов учета, указанных в приложении N 2, определение объемов потребления Энергии осуществляется в соответствии с положениями пункта 144 Основных положений ФРР"; пункт 2.4.8 в следующей редакции: "Принимать участие в разработке графиков ограничения режима потребления энергии, и самостоятельно урегулировать с сетевой организацией вопросы оперативно-технологического взаимодействия. При этом Покупатель обязан информировать Гарантирующего поставщика и Сетевую организацию о перечне и мощности токоприемников Покупателя, которые могут быть отключены устройствами противоаварийной автоматики"; пункт 2.4.10 в следующей редакции: "Самостоятельно урегулировать с сетевой организацией вопросы возмездного оказания услуг по передаче энергии в интересах покупателей энергии ООО "ТЭК" и оперативно-диспетчерского управления"; пункты 2.4.11 и 2.4.12 исключили; пункт 4.6 в следующей редакции: "При наличие у Потребителя интервальных приборов учета сведения о показаниях средств измерения с почасовой детализацией предоставляются Гарантирующему поставщику по согласованной сторонами форме не позднее третьего рабочего дня месяца, следующего за расчетным, способом, обеспечивающим подтверждение факта их получения Гарантирующим поставщиком"; пункты 4.7 и 5.5 исключили; пункт 5.6 в следующей редакции: "Оплата электрической энергии по договору производится покупателем в следующем порядке: - до 1 числа расчетного периода в объеме 50% от договорного объема потребления энергии; - фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (окончательный расчет). В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц. Для целей настоящего пункта договорные объемы потребления энергии определяются гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объема потребления энергии за прошлый месяц (определенного в соответствии с разделом 4 договора) и договорного объема потребления энергии для соответствующего месяца согласно Приложению N 1. Под расчетным периодом для расчета покупателя с гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц"; пункты 5.7, 5.8, 6.2 и 7.1 исключили; пункт 7.3 в следующей редакции: "Покупатель вправе в одностороннем порядке исключить отдельные точки поставки из Приложения N 1 при условии уведомления Гарантирующего поставщика за 30 дней до даты вносимых изменений. На основании внесенных изменений Стороны подписывают дополнительное соглашение к настоящему Договору, в котором утверждают дату вступления в действие новой редакции Приложения N 1 к Договору"; пункт 7.4 исключили; пункт 8.5 в редакции: "Любые изменения и дополнения к Договору должны быть оформлены в письменном виде и вступают в силу с момента их подписания обеими сторонами"; пункт 8.8 в следующей редакции: "Перечень приложений, являющихся неотъемлемой частью Договора: 1. Приложение N 1 "Количество и сроки поставки электрической энергии"; 2. Приложение N 2 "Перечень средств измерения и мест их установки"; 3. Приложение N 3 "Акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (электроустановок) и эксплуатационной ответственности и однолинейная схема электроснабжения и (или) Акт о технологическом присоединении"; Приложение N 2 в следующей редакции: "Приложение N 2 "Перечень средств измерения и мест их установки" в редакции Приложения N 2 к настоящему Протоколу".

На усмотрение суда стороны оставили следующие пункты договора: 2.2.3, 2.3.4, 2.4.2, 3.2, 3.4, 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 4.6, 5.1, 5.2, 5.6 (редакция согласована), 5.9, 7.2, 7.2.1, 7.2.2, 8.1, 8.4, 8.5 (редакция согласована).

В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Кодекса).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Согласно пункту 5 статьи 421 ГК РФ, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Из содержания статьи 446 ГК РФ следует, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда согласно статье 445 того же Кодекса условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Суд апелляционной инстанции разделяет вывод суда первой инстанции о том, что истец имеет право на заключение спорного договора, а ответчик, будучи гарантирующим поставщиком, обязан заключить указанный договор.

Согласно пункту 93 Основных положений, в случае наступления ситуации, свидетельствующей о невозможности дальнейшего снабжения электрической энергией покупателей гарантирующим поставщиком и (или) энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией, применяется особый порядок принятия покупателей электрической энергии на обслуживание гарантирующим поставщиком.

В числе таких обстоятельств подпунктом "г" пункта 93 Основных положений названо начало процедуры лишения энергосбытовой (энергоснабжающей) организации права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке или неисполнение (ненадлежащее исполнение) ею обязательств по оплате электрической энергии (мощности), приобретенной на розничном рынке, оплате услуг по передаче электрической энергии и (или) услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей, и размер платы за которые в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежит государственному регулированию.

РЭК Тверской области письмом от 19.04.2011 N 1493 в связи с ненадлежащим исполнением ООО "ТЭК" обязательств по оплате электрической энергии (мощности) на розничном рынке (факт установлен решением Арбитражного суда Тверской области от 16.12.2010 по делу N А66-6845/2010) известила о переходе с 22.04.2011 покупателей электрической энергии находящихся в настоящее время в договорных отношениях с ООО "ТЭК" на обслуживание к гарантирующим поставщикам. Информация опубликована в газете "Тверская жизнь" (от 22.04.2011 N 72).

Данные действия РЭК Тверской области обжалованы истцом в Арбитражном суде Тверской области в рамках дела N А66-7178/2011. Во введении наблюдения в отношении истца отказано определением суда от 11.08.2011 по делу N А66-4155/2011.

Согласно объявлению в газете "Тверская Жизнь" от 20.08.2011 N 153 РЭК Тверской области отзывает опубликованную ранее 22.04.2011 информацию о переходе потребителей от истца.

Договор на оказание услуг по передаче электроэнергии также заключен истцом с сетевой компанией ОАО "МРСК Центра".

Таким образом, отсутствуют основания для отказа в удовлетворении исковых требований и для отмены решения суда в полном объеме.

По спорным пунктам договора 2.3.4, 2.4.2, 4.3, 4.5, 5.1, 8.1 апелляционная инстанция пришла к следующим выводам.

Как видно из дела, истец просил пункт 2.3.4 договора включить в следующей редакции: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи".

Ответчик пункт 2.3.4 договора просил включить в редакции: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам только после согласования сторонами объемов энергии, числа часов использования заявленной мощности (на основании произведенных сторонами замеров), сроков и точек поставки энергии в интересах указанных лиц, а также приборов учета энергии, позволяющих хранить и измерять фактические часовые значения энергии, и внесения соответствующих изменений и дополнений в настоящий договор".

Пункт 2.3.4 договора в редакции, утвержденной решением суда: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи".

Суд апелляционной инстанции считает редакцию указанного пункта, утвержденную решением суда, правомерной.

Пунктом 5 Основных положений предусмотрено, что гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.

Одновременно в пункте 8 названных Основных положений определено, что энергосбытовые (энергоснабжающие) организации свободны в заключении договоров, обеспечивающих снабжение потребителей электрической энергией, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Кроме того, как следует из данного пункта договора, продажа электроэнергии, приобретенной по спорному договору, осуществляется лицам, находящимся (подключенным) к сетям ОАО "Тверьтехоснастка", без образования дополнительных точек поставки у ответчика.

Пункт 2.4.2 истец просил включить в следующей редакции: "Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования /предписания/ от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией".

Ответчик просил пункт 2.4.2 изложить в редакции: "До вступления в силу настоящего договора, установить прибор(ы) учета энергии, соответствующие требованиям действующего законодательства, обеспечивающие хранение и измерение фактических часовых значений энергии (интервальные приборы учета или приборы учета) и дистанционную передачу данных (в том числе данных о техническом состоянии интервального прибора учета) потребителю электрической энергии. В случае выявления неисправности (в том числе повреждения) обеспечить проверку, устранение неисправности и (или) замену интервальных приборов учета энергии, находящихся на балансе потребителя(ей) электрической энергии, на аналогичные приборы учета, в течение трех рабочих дней с даты выявления неисправности. Контрольные проверки работы указанных (расчетных) приборов учета обеспечить не реже одного раза в полгода. Обеспечить необходимые условия эксплуатации приборов учета энергии и их сохранность, которая определяется, в том числе отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения их внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера) и др. Плановую и внеплановую замену приборов учета производить в присутствии уполномоченного представителя гарантирующего поставщика".

Пункт 2.4.2 договора утвержден судом в следующей редакции: "Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования /предписания/ от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией".

Рассмотрев доводы ответчика по пункту 2.4.2 договора, суд апелляционной инстанции считает, что оснований для изменения указанного пункта не имеется.

Согласно положениям статей 541, 544 ГК РФ и пункта 136 Основных положений оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу статей 539, 543 ГК РФ обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей, исправности и сохранности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента.

Пунктом 3 статьи 543 ГК РФ предусмотрено, что требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Следовательно, при заключении договора покупатель в силу статьи 422 ГК РФ обязан обеспечить учет принимаемой энергии в соответствии с обязательными требованиями нормативных актов.

Основными положениями установлено, что владелец объекта, на котором установлен данный прибор учета, обеспечивает его сохранность, целостность и обслуживание (пункт 139).

В соответствии с пунктом 71 названных Положений, на покупателя по договору энергоснабжения возложена обязанность по обеспечению учета электрической энергии в соответствии с разделом XII Основных положений. В случае определения объема электроэнергии по приборам учета, в договоре энергоснабжения определяются, в том числе технические данные используемых для этих целей приборов; требования, предъявляемые к условиям эксплуатации и сохранности приборов учета; порядок и периодичность передачи данных коммерческого учета потребителем; срок восстановления прибора учета в случае его выхода из эксплуатации или утраты; условие об обязательности обеспечения периодического доступа уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителя.

Для учета электрической энергии используются приборы учета, типы которых утверждены федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений. Классы точности приборов учета определяются в соответствии с техническими регламентами и иными обязательными требованиями, установленными для классификации средств измерений (пункт 138 Основных положений).

В соответствии с абзацем 3 пункта 141 Основных положений для учета электроэнергии, получаемой потребителями, владеющими на праве собственности или ином законном основании энергопринимающими устройствами, присоединенная мощность которых превышает 750 кВА, используются приборы учета, позволяющие измерять почасовые объемы потребления электроэнергии класса точности 1,0 и выше, а в случае их отсутствия - приборы учета класса точности не ниже 2,0 при условии определения почасовых объемов потребления электроэнергии расчетным путем.

Таким образом, истец обязан либо использовать приборы учета соответствующего класса точности, либо определять почасовые объемы потребления энергии расчетным путем.

Как следует из материалов дела, в приложении N 2 к договору от 27.10.2010 N 622 (Перечень средств измерения и мест их установки) указаны приборы учета, которые полностью соответствуют указанным выше требованиям действующего законодательства.

Истец, заключающий договор в интересах ОАО "Тверьтехоснастка", возражает против установки интервальных приборов учета.

Ответчик, в отсутствие согласия истца и потребителя - ОАО "Тверьтехоснастка", в интересах, которого истец заключает указанный выше договор, не вправе требовать установку интервальных приборов учета. Данный договор является публичным и заключается на условиях, одинаковых для всех участков рынка.

Ответчик не доказал, что условия пункта 2.4.2 договора, представленные в его редакции, являются вариантом публичного договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, заключаемого со всеми другими энергосбытовыми компаниями, которые рассчитываются по двухставочному тарифу.

Рассмотрев доводы сторон по пунктам 4.3 и 4.5 договора, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что названные пункты следует исключить из договора, ввиду следующего.

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ потребитель обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

По общему правилу, закрепленному пунктом 144 Основных положений в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета.

В случае отсутствия контрольного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объема потребления данным потребителем осуществлялось на основании приборов учета с учетом темпов изменения объема потребления электрической энергии по сравнению с указанным годом.

Указанный способ расчета объема потребления электрической энергии используется при условии наличия статистики за период не менее одного года, если сетевая организация владеет или на основании договора с потребителем или гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) обслуживает расчетный прибор учета, а также в случае уведомления потребителем о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им прибора учета в течение установленного договором срока для ремонта или замены прибора учета.

В иных случаях расчет объема потребления электрической энергии осуществляется в соответствии с пунктами 145-147 Основных положений.

В случае если в соответствии с договором энергоснабжения или договором оказания услуг по передаче электроэнергии объем потребления электрической энергии потребителем определяется расчетным способом, сетевая организация по окончании расчетного периода осуществляет расчет соответствующего объема потребления электрической энергии (абзац 1 пункта 148 Основных положений). При этом, абзацем 2 пункта 148 Основных положений предусмотрено, что расчетный способ определения объема потребления электрической энергии согласовывается потребителем (за исключением гражданина-потребителя) с сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены его энергопринимающие устройства.

Из содержания абзаца 1 пункта 145, абзаца 2 пункта 148 Основных положений следует диспозитивность норм об определенном расчетном порядке определения объема поставленной электроэнергии и необходимость согласования такого порядка потребителей либо в условиях договора энергоснабжения, либо с сетевой организацией.

Таким образом, предложенные редакции пунктов 4.3 и 4.5 спорного договора противоречат указанным выше Основным положениям.

Правомерность включения в договор указанных пунктов в своей редакции ответчик не обосновал.

Пункт 5.1 договора утвержден судом в редакции истца: "Оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С = (Ц нерег э/э x V э/э) + (Ц нерег мощн x Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с приложением N 1 к настоящему договору".

Суд апелляционной инстанции считает, что оснований для изменения указанного пункта не имеется.

Как следует из пункта 136 Основных положений оплата потребленной электрической энергии осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Согласно пункту 1 статьи 424 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Исходя из положений пункта 108.1 Основных положений предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, за соответствующий расчетный период рассчитываются гарантирующим поставщиком как сумма следующих составляющих:

средневзвешенная нерегулируемая цена электрической энергии (мощности), рассчитываемая и публикуемая коммерческим оператором оптового рынка в соответствии с пунктом 111 настоящего документа;

величина платы за услуги, оказание которых неразрывно связано с процессом снабжения потребителей электрической энергией и цены (тарифы) на которые подлежат государственному регулированию, и сбытовой надбавки гарантирующего поставщика (далее - плата за регулируемые услуги), которая рассчитывается и публикуется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в соответствии с пунктом 111.3 настоящего документа;

плата за комплексную услугу по расчету требований и обязательств участников оптового рынка, оказываемую организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка.

В 2011 году предельные уровни нерегулируемых цен рассчитываются одновременно в следующих вариантах:

одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по числу часов использования мощности;

одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по зонам суток;

двухставочный предельный уровень нерегулируемых цен, в том числе предельный уровень нерегулируемых цен для покупателей, осуществляющих почасовое планирование и учет.

Выбор варианта предельного уровня нерегулируемых цен производится в соответствии с порядком выбора потребителями варианта тарифа на услуги по передаче электрической энергии, предусмотренным Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 58 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109, регулируемые тарифы (цены) на электрическую и тепловую энергию, поставляемую потребителям (кроме населения), устанавливаются одновременно в трех вариантах:

1) одноставочный тариф, включающий в себя полную стоимость 1 киловатт-часа поставляемой электрической энергии и мощности;

2) двухставочный тариф, включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт установленной генерирующей мощности;

3) одноставочный (двухставочный) тариф, дифференцированный по зонам (часам) суток.

Потребители, в том числе покупающие часть электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, самостоятельно выбирают для проведения расчетов за электрическую энергию (мощность) на розничном рынке один из указанных вариантов тарифа, уведомив об этом организацию, поставляющую им электрическую энергию (мощность), не менее чем за месяц до вступления в установленном порядке в силу указанных тарифов. При отсутствии такого уведомления расчет за электрическую энергию (мощность), если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон, производится по варианту тарифа, действовавшему в период, который предшествовал расчетному. В расчетном периоде регулирования не допускается изменения варианта тарифа, если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон.

Как следует из материалов дела, истец для расчетов за электроэнергию избрал двухставочный тариф (цена), включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт договорной (заявленной) мощности, с чем ответчик согласился.

Договорная (заявленная) мощность согласована сторонами в приложении N 1 к договору купли-продажи электрической энергии. Разногласий по данному приложению ответчиком не заявлено.

Следовательно, расчет стоимости поставляемой по спорному договору электрической энергии следует производить по двухставочному тарифу с использованием договорной (заявленной) мощности, согласованной сторонами в приложении N 1 к договору, с применением указанной выше формулы.

Пункт 8.1 договора истец просил включить в редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2011, и действует по 31.12.2011".

Пункт 8.1 договора в редакции ответчика: "Договор вступает в силу с даты принятия гарантирующим поставщиком установленных покупателем у потребителя электрической энергии интервальных приборов учета, но не ранее 01.01.2011, и действует до 31.12.2011, но не ранее начала предоставления покупателю сетевой организацией услуг по передаче энергии".

В апелляционной жалобе ответчик считает, что пункт 8.1 договора следует принять в редакции: "Договор считается заключенным с момента вступления в законную силу решения суда по делу N А66-6815/2011 и действует до 31.12.2011".

Пункт 8.1 договора изложен в решении суда в следующей редакции:

"Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2011, и действует по 31.12.2011".

Как пояснил представитель истца, в 2010 году им приобреталась электроэнергия для поставки ее потребителю у общества с ограниченной ответственностью "Тверская областная энергосбытовая компания", а на 2011 год истец пытается заключить договор на поставку электроэнергии с ответчиком.

При этом заявки на заключение договора направлены в адрес ответчика еще в 2010 году.

Рассмотрев доводы сторон по разрешению разногласий, касающихся пункта 8.1 договора, суд считает, что редакция данного пункта подлежит оставлению без изменений.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (пункт 1 статьи 432 ГК РФ).

Вместе с тем согласно пункту 2 статьи 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Таким образом, распространение действия условий договора на отношения, сложившиеся до заключения договора, возможно по воле сторон.

Как следует из протокола разногласий от 30.11.2010, ответчик соглашался с необходимостью распространения условий договора на отношения с 01.01.2011 и с его действием до 31.12.2011, однако при условиях установки интервальных приборов учета и начала предоставления услуг по передаче электрической энергии покупателю сетевой организацией.

В силу пунктов 138, 141 Основных положений истец обязан использовать приборы учета соответствующего класса точности (позволяющие измерять почасовые объемы потребления электроэнергии) или (при их отсутствии) определять почасовые объемы потребления энергии расчетным путем.

Как видно из материалов дела, у потребителя - ОАО "Тверьтехоснастка", в интересах которого истец заключает с ответчиком спорный договор, отсутствуют интервальные приборы учета, позволяющие измерять почасовые объемы потребления электроэнергии.

Вместе с тем, в приложении N 2 к спорному договору указаны приборы, которые соответствуют изложенным выше положениям действующего законодательства.

Следовательно, поскольку дополнительные требования ответчика к организации учета за счет истца не предусмотрены законодательством Российской Федерации и разделом ХП Основных положений, ответчик не вправе требовать установку интервальных приборов учета в отсутствие согласия истца и ОАО "Тверьтехоснастка".

Помимо этого, отношения сторон по поставке электроэнергии фактически начались с 01.01.2011.

Остальные пункты спорного договора в редакции, утвержденной судом первой инстанции, также подлежат оставлению без изменений, и ответчиком в апелляционной жалобе не оспаривались. Доводы ответчика при рассмотрении дела в суде первой инстанции получили подробную оценку в оспариваемом решении, с которой апелляционная инстанция согласна.

Изложенные в решении выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела, нарушений норм материального и процессуального права при принятии решения судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого решения и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Тверской области от 29 ноября 2011 года по делу N А66-6815/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" - без удовлетворения.

Председательствующий

О.К. Елагина

Судьи

Ю.В. Махова И.Н. Моисеева