Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2012 г. N 14АП-8335/11

г. Вологда

17 февраля 2012 г.

Дело N А66-1403/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 14 февраля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 февраля 2012 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Рогатенко Л.Н., судей Маховой Ю.В. и Моисеевой И.Н. при ведении протокола секретарём судебного заседания Берая Т.Г.,

при участии от истца Буняковой А.А. по доверенности от 14.11.2011 N 89, от ответчика Прохоровой А.Ю. по доверенности от 30.12.2011 N 20,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Тверской области от 10 октября 2011 года по делу N А66-1403/2011 (судья Куров О.Е.),

установил

общество с ограниченной ответственностью "Тверская энергосбытовая компания" (ОГРН 1076952009023; далее - Компания) обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к открытому акционерному обществу "Тверская энергосбытовая компания" (ОГРН 1056900000354; далее - ОАО "Тверская энергосбытовая компания") об урегулировании разногласий, возникших между сторонами при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 30.11.2010 N 661 и принятии пунктов 2.2.1, 2.3.4, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 3.3, 3.4, 3.6, 4.1, 4.2, 4.3, 4.5, 4.6, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 5.7, 6.2, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.1, 8.5, 8.6, 8.10 и приложения N 2 к договору в редакции истца, изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 29.12.2010 к договору.

На основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы.

Определениями суда от 12.04.2011, 08.06.2011 в соответствии с указанной выше статьёй АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Металлист" (далее - ООО "Металлист"), открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (далее - ОАО "МРСК Центра").

Впоследствии истец в порядке статьи 49 АПК РФ уточнил исковые требования, просил урегулировать разногласия, возникшие между сторонами при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 30.11.2010 N 661 и принять пункты 2.4.2, 2.4.11, 2.4.12, 3.4, 5.7, 7.2.2, 7.4, 8.6, 8.10 и приложение N 2 к договору в редакции истца, изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 29.12.2010 к договору; принять пункты 2.2.1, 2.3.4, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 3.3, 3.6, 4.1, 4.2, 4.3, 4.5, 4.6, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 6.2, 7.1, 7.3, 8.1, 8.5 в редакции истца, изложенной в объяснениях от 10.08.2011 N 1403/1. Уточнение иска судом принято.

Кроме того, в ходе судебного разбирательства ответчик уточнил своё наименование: открытое акционерное общество "Тверьэнергосбыт" (далее - Общество).

В дальнейшем истец ходатайствовал об уточнении исковых требований, просил урегулировать разногласия, возникшие между сторонами при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 30.11.2010 N 661 и принять пункты 2.4.2, 3.4 в редакции истца, изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 29.12.2010 к договору; принять пункты 2.3.4, 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 6.2, 8.1, 8.5 в редакции истца, изложенной в объяснениях от 10.08.2011 N 1403/1 по настоящему делу; принять пункт 2.3.4 договора в следующей редакции: "Осуществлять продажу приобретённой по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи"; пункт 5.7. договора - в редакции: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счёт и счёт-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством для выставления счетов-фактур. В случае не выставления или несвоевременного выставления поставщиком счёта-фактуры в порядке и срок, предусмотренные статьёй 168 Налогового Кодекса РФ, покупатель вправе требовать от поставщика возмещения понесённых покупателем расходов, связанных с реализацией его права на налоговые вычеты". Уточнение иска судом принято.

Далее истец исключил пункты 4.7, 5.5, 6.2 договора из текста указанного выше ходатайства, заявив, что разногласия сторон по данным пунктам договора отсутствуют. Уточнение иска судом принято.

Решением суда от 10 октября 2011 года приняты следующие редакции спорных пунктов договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 30.11.2010 N 661:

пункт 2.3.4 договора - "Осуществлять продажу приобретённой по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи.";

пункт 2.4.2 договора - "Обеспечить наличие приборов учёта, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования /предписания/ от гарантирующего поставщика или сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией.";

пункт 3.4 договора - "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента её передачи покупателю. Факт приёма-передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном п. 5.10 договора и с учётом положений раздела 4 договора.";

пункт 3.6 договора - "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется покупателю в порядке, предусмотренном п. 175 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии.";

пункт 4.1 договора - "Снятие показаний приборов учёта осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учёта передаются гарантирующему поставщику по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчётным, по состоянию на последнее число текущего месяца по телефону: 48-30-00 или факсу: 48-30-18, с последующим подтверждением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного лица в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам телефонной связи.";

пункт 5.1 договора - "Оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путём перечисления денежных средств на расчётный счёт гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется следующим образом: С= (Ц нерег э/э*V э/э) + (Ц нерег мощн*Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объём заявленной (договорной) мощности, в соответствии с договором купли-продажи электрической энергии.";

пункт 5.2 договора - "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным действующим законодательством. При этом стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по её передаче, которую покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации.";

пункт 5.6. договора - "Оплата электрической энергии по договору производится покупателем в следующем порядке:

до 1 числа расчётного периода в объёме 50% от договорного объёма потребления энергии;

фактически потреблённая в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учётом средств, ранее внесённых покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчётном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (окончательный расчёт). В случае, если объём фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчётный период меньше договорного объёма, излишне уплаченная сумма зачитывается в счёт платежа за следующий месяц.

Для целей настоящего пункта договорные объёмы потребления энергии определяются гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объёма потребления энергии за прошлый месяц (определённого в соответствии с разделом 4 договора) и договорного объёма потребления энергии для соответствующего месяца согласно Приложению N 1.

Под расчётным периодом для расчёта покупателя с гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц.";

Пункт 5.7 договора - "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счёт-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством.";

пункт 8.1 договора - "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по настоящему договору, распространяет своё действие на отношения сторон, возникшие с 01 января 2011 года, и действует по 31 декабря 2011 г..";

пункт 8.5 договора - "Договор может быть расторгнут в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством РФ".

Пункты 4.3, 4.5 исключены из договора.

Кроме того, с Общества в пользу Компании взыскано 2000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. Компании из федерального бюджета возвращено 2000 руб. государственной пошлины.

Общество с судебным решением не согласилось, в апелляционной жалобе и дополнениях к ней просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. По мнению подателя жалобы, вывод суда о наличии между сторонами фактических отношений по поставке электрической энергии не является правомерным ввиду того, что между сторонами не были согласованы существенные условия договора купли-продажи электрической энергии. Кроме того, податель жалобы не согласен с формулировками пунктов 2.3.4, 5.1, 5.7, 8.1 договора и исключением (непринятием) пунктов 2.4.2, 4.3 и 4.5 договора. Указывает, что определение точек поставки является существенным условием договора купли-продажи электрической энергии, от которого зависит место исполнения обязательств и определение объёма взаимных обязательств. Изложение пункта 2.3.4 в редакции истца предоставляет ему право в нарушение положений Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), и статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) продавать электроэнергию третьим лицам. Заявляет, что "интервальные приборы учёта" учитывают не только фактически потреблённую электрическую энергию, но и мощность. Установка таких приборов учёта не ущемляет права третьих лиц, в том числе сетевой организации, а, наоборот, соответствует интересам субъектов розничного рынка электрической энергии, так как позволяет достоверно определить объём фактически потреблённой электрической энергии и мощности. Считает, что включение в договор в отсутствие соглашения сторон условия, изложенного в пункте 5.7 в редакции истца, неправомерно. Отмечает, что действие договора не может быть распространено на прошлый период с 01.01.2011 без согласия сторон договора. Ссылается на отсутствие у истца договора энергоснабжения, заключённого с третьим лицом.

Представитель Общества в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал доводы, изложенные в жалобе с учётом дополнений к ней.

Компания в отзыве на апелляционную жалобу и его представитель в судебном заседании апелляционной инстанции с доводами, изложенными в ней, не согласились, считают, что выводы суда соответствуют действующему законодательству и представленным в дело доказательствам, просят решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу Общества - без удовлетворения.

Третьи лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, в связи с этим жалоба рассмотрена в отсутствие их представителей в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Исследовав доказательства по делу, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу Общества - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Компания (покупатель) является энергосбытовой организацией, осуществляющей на территории Тверской области в соответствии с положениями статьи 3 Федерального закона Российской Федерации от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) продажу потребителям электрической энергии.

Общество является гарантирующим поставщиком в границах, определённых приказом Региональной энергетической комиссии Тверской области (далее - РЭК Тверской области) от 26.10.2006 N 108/1-нп.

Компанией и открытым акционерным обществом "Тверьэнерго", правопреемником которого является ОАО "МРСК Центра", 01.05.2007 заключён договор N 8-С/01-05-07 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности), в который в последующем сторонами вносились изменения путём заключения дополнительных соглашений.

Компания (поставщик) и ООО "Металлист" (покупатель) 27.11.2008 заключили договор энергоснабжения N 39-08/ЭС, по условиям которого поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а покупатель - принимать и оплачивать электроэнергию (мощность) в порядке, в количестве и сроки, которые предусмотрены настоящим договором.

Компания, действуя от имени и в интересах ООО "Металлист" в порядке пункта 62 Правил N 530 (в редакции, действующей в указанный период), 03.08.2010 направила письмом N 401 в адрес Общества как гарантирующего поставщика, в зоне деятельности которого расположены энергопринимающие устройства ООО "Металлист", заявку о заключении договора энергоснабжения в отношении данного лица с приложением договора энергоснабжения от 30.11.2010 N 661 и иных документов, в том числе сведений о планируемых объёмах энергопотребления и точках поставки и приборах учёта, копий актов о технологическом присоединении, о разграничении балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, о техническом состоянии, а также копии договора энергоснабжения от 27.11.2008 N 39-08/ЭС.

Указанная заявка с приложениями получена Обществом 28.06.2010, о чём имеется соответствующая отметка.

Гарантирующий поставщик (ответчик) письмом от 21.07.2010 N 022-02/1914, направленным в адрес истца, выдвинул ряд дополнительных требований.

Истец письмом от 29.11.2010 N 582 направил ответчику дополнительные документы и пояснения, которое 29.11.2010 последним получено, о чём имеется соответствующая отметка.

Проект договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 30.11.2010 N 661 подписан ответчиком с протоколом разногласий от 30.11.2010 (по преамбуле, пунктам 2.1.3, 2.2.1, 2.3.4, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.5, 2.4.6, 2.4.7, 2.4.8, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 3.2, 3.3, 3.4, 3.6, 4.1, 4.2, 4.3, 4.4, 4.5, 4.6, 4.7, 5.1, 5.2, 5.3, 5.5, 5.6, 5.7, 6.2, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.1, 8.5, 8.6, 8.10, 9, приложению N 2 к договору) и направлен истцу с сопроводительным письмом от 17.12.2010 N 022-02/3250, который 21.12.2010 истцом получен (входящий N 645).

Истец направил ответчику письмо от 30.12.2010 N 720 с приложением протокола разногласий от 30.11.2010 и протокол урегулирования разногласий от 29.12.2010 к договору от 30.11.2010 N 661 (с редакцией преамбулы ответчика, с пунктами 5.3, 9 согласился, по остальным пунктам предложил свою редакцию), которые получены ответчиком 30.12.2010, о чём имеется соответствующая отметка.

Ответчик, рассмотрев протокол урегулирования разногласий от 29.12.2010, направил истцу письмо от 17.01.2011 N 022-02/55, в котором просил подтвердить то, что протокол урегулирования разногласий от 29.12.2010 относится к договору от 30.11.2010 N 661, а также направил истцу протокол урегулирования разногласий от 11.01.2011 к договору от 30.11.2010 N 661.

В ходе судебного разбирательства истец и ответчик урегулировали разногласия по части спорных пунктов договора от 30.11.2010 N 661, а именно: по преамбуле, по пунктам 3.3, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.6, 9, 2.2.1, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 4.6, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.6, 8.10 - путём подписания дополнительного соглашения от 05.08.2011к указанному договору, по пунктам 4.3, 4.5 - путём исключения их из текста договора, по пунктам 4.7, 5.5, 6.2 -путём принятия их в редакции ответчика, изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 11.01.2011.

Компания, принимая во внимание указанное, на основании статей 426, 445, 446, 539 ГК РФ, статьи 38 Закона об электроэнергетике, пунктов 5, 61, 62, 66, 67 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (ранее - Правила N 530) (далее - Основные положения) обратилась в арбитражный суд с настоящим иском об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора энергоснабжения от 30.11.2010 N 661 и принятии пунктов 2.3.4, 2.4.2, 3.4, 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 5.1, 5.2, 5.6, 5.7, 8.1, 8.5 договора в редакции истца (с учётом уточнения).

Согласно статье 3 Закона об электроэнергетике гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

В силу пункта 2 статьи 37 Закона об электроэнергетике в случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика. При необоснованном уклонении гарантирующего поставщика от заключения договора купли-продажи электрической энергии обратившееся к нему лицо вправе обратиться в суд с требованием о понуждении гарантирующего поставщика заключить указанный договор.

В соответствии с пунктом 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Кодекса).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить её применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

На основании пункта 5 статьи 421 названного Кодекса, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Статьёй 446 ГК РФ предусмотрено, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Редакция пунктов 3.4, 3.6, 4.1, 5.2, 5.6, 8.5 договора, принятая судом первой инстанции, соответствует требованиям действующего законодательства и подателем жалобы не оспаривается.

По спорным пунктам договора 2.3.4, 2.4.2, 4.3, 4.5, 5.1, 5.7, 8.1 апелляционная инстанция пришла к следующим выводам.

Пункт 2.3.4 договора суд первой инстанции принял в редакции истца: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи".

Податель жалобы настаивает на принятии пункта 2.3.4 договора в следующей редакции: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам только после согласования сторонами объемов энергии, числа часов использования заявленной мощности (на основании произведенных сторонами замеров), сроков и точек поставки энергии в интересах указанных лиц, а также приборов учета энергии, позволяющих хранить и измерять фактические часовые значения энергии, и внесения соответствующих изменений и дополнений в настоящий договор".

Суд апелляционной инстанции считает утверждённую решением суда редакцию данного пункта правомерной.

Пунктом 5 Основных положений предусмотрено, что гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.

Одновременно в пункте 8 Основных положений определено, что энергосбытовые (энергоснабжающие) организации свободны в заключении договоров, обеспечивающих снабжение потребителей электрической энергией, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Кроме того, как следует из названного выше пункта договора, продажа электроэнергии, приобретённой по спорному договору, осуществляется лицам, подключенным к сетям ООО "Металлист", без образования дополнительных точек поставки у ответчика.

Пункт 2.4.2 договора принят судом в редакции, предложенной истцом, а именно: "Обеспечить наличие приборов учёта, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования /предписания/ от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией".

Ответчик настаивает на принятии пункта 2.4.2 в следующей редакции: "До вступления в силу настоящего договора, установить прибор (ы) учёта энергии, соответствующий требованиям действующего законодательства, обеспечивающий хранение и измерение фактических часовых значений энергии (интервальные приборы учёта или приборы учёта) и дистанционную передачу данных (в том числе данных о техническом состоянии интервального прибора учёта) потребителю электрической энергии. В случае выявления неисправности (в том числе повреждения) обеспечить проверку, устранение неисправности и (или) замену интервальных приборов учёта энергии, находящихся на балансе потребителя(ей) электрической энергии, на аналогичные приборы учёта, в течение одних суток с даты выявления неисправности. Контрольные проверки работы указанных (расчётных) приборов учёта обеспечить не реже одного раза в полгода. Обеспечить необходимые условия эксплуатации приборов учёта энергии и их сохранность, которая определяется в том числе отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения их внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера) и др. Плановую и внеплановую замену приборов учёта производить в присутствии уполномоченного представителя гарантирующего поставщика".

Суд апелляционной инстанции считает, что оснований для изменения принятой судом первой инстанции редакции пункта 2.4.2 договора не имеется.

При рассмотрении разногласий по данному пункту договора суд апелляционной инстанции учитывает, что согласно положениям статей 541, 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учёта энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу статей 539, 543 ГК РФ обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей, исправности и сохранности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента.

Пунктом 3 статьи 543 ГК РФ предусмотрено, что требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Следовательно, при заключении договора покупатель в силу статьи 422 ГК РФ обязан обеспечить учёт принимаемой энергии в соответствии с обязательными требованиями нормативных актов.

В соответствии с пунктом 71 Основных положений на покупателя по договору энергоснабжения возложена обязанность по обеспечению учёта электрической энергии в соответствии с разделом XII Правил. В случае определения объёма электроэнергии по приборам учёта в договоре энергоснабжения определяются в том числе технические данные используемых для этих целей приборов; требования, предъявляемые к условиям эксплуатации и сохранности приборов учёта; порядок и периодичность передачи данных коммерческого учёта потребителем; срок восстановления прибора учёта в случае его выхода из эксплуатации или утраты; условие об обязательности обеспечения периодического доступа уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителя.

Для учёта электрической энергии используются приборы учёта, типы которых утверждены федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений. Классы точности приборов учёта определяются в соответствии с техническими регламентами и иными обязательными требованиями, установленными для классификации средств измерений (пункт 138 Основных положений).

В соответствии с абзацем третьим пункта 141 Основных положений для учета электроэнергии, получаемой потребителями, владеющими на праве собственности или ином законном основании энергопринимающими устройствами, присоединенная мощность которых превышает 750 кВА, используются приборы учёта, позволяющие измерять почасовые объёмы потребления электроэнергии класса точности 1,0 и выше, а в случае их отсутствия - приборы учёта класса точности не ниже 2,0 при условии определения почасовых объёмов потребления электроэнергии расчётным путём.

Таким образом, истец обязан либо использовать приборы учёта соответствующего класса точности, либо определять почасовые объёмы потребления энергии расчётным путём.

Как следует из материалов дела, в приложении N 2 к договору от 30.11.2010 N 661 (Перечень средств измерения и мест их установки) указаны приборы учёта, которые полностью соответствуют названным выше требованиям действующего законодательства.

Истец, заключающий договор в интересах ООО "Металлист", возражает против установки интервальных приборов учёта.

Ответчик, в отсутствие согласия истца и потребителя - ООО "Металлист", в интересах которого истец заключает указанный выше договор, не вправе требовать установку интервальных приборов учёта. Данный договор является публичным и заключается на условиях, одинаковых для всех участников рынка.

Ответчик не доказал, что условия пункта 2.4.2 договора, представленные в его редакции, являются вариантом публичного договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, заключаемого со всеми другими энергосбытовыми компаниями, которые рассчитываются по двухставочному тарифу.

Пункты 4.3 и 4.5 исключены судом из текста договора.

Ответчик настаивает на включении данных пунктов в договор в следующей редакции:

пункт 4.3: "В случае невыполнения покупателем условий, отображённых в пункте 2.4.2 договора, в части замены интервальных приборов учёта энергии потребителя электрической энергии на аналогичные приборы учёта в течение одних суток с даты выявления неисправности, нежелания (отказа) покупателя заменить неисправный интервальный прибор учёта, а также в случае невыполнения покупателем требований пункта 2.4.3 договора расход поставленной покупателю энергии определяется по данным о потреблении энергии за предыдущий расчётный период, по которому имеется снятый гарантирующим поставщиком или сетевой организацией профиль нагрузки. В случае отсутствия данных о потреблении энергии за предыдущий расчётный период величина потребленной электрической энергии определяется в соответствии с данными, приведёнными в приложении N 1 к договору, а величина потреблённой мощности определяется по величине максимальной (разрешенной) мощности, отображённой в акте о технологическом присоединении или ином документе, подтверждающем величину указанной мощности";

пункт 4.5: "При внесении в договор точек поставки энергии по потребителю электрической энергии, владеющему на праве собственности или ином законном основании энергопринимающим оборудованием, присоединённая мощность которого превышает 750 кВА, покупатель уведомляет гарантирующего поставщика о договорных почасовых объёмах потребления энергии. Порядок предоставления покупателем гарантирующему поставщику данных: о расходе энергии (ведомость электропотребления), отчёт о фактическом почасовом потреблении энергии (по всем точкам поставки) по каждому потребителю электрической энергии и Порядке расчёта плановых, фактических почасовых объёмов потребления энергии, почасовых отклонений - определяется в приложении N 3 "Ведомость электропотребления", приложении N 4 "Отчёт о фактическом почасовом потреблении энергии", приложении N 5 "Порядок расчётов плановых, фактических почасовых объёмов потребления энергии, почасовых отклонений" и приложении N 6 "Порядок передачи электронной информации по плановому и фактическому почасовому потреблению энергии" к договору. Кроме того, покупатель компенсирует стоимость отклонений фактических почасовых объёмов потребления энергии от договорных почасовых объёмов потребления в соответствии с действующим законодательством. Для целей определения присоединённой мощности энергопринимающего оборудования используется присоединённая мощность энергопринимающего оборудования, находящегося в единых границах балансовой принадлежности";

Апелляционная инстанция считает, что пункты 4.3, 4.5 договора судом первой инстанции правомерно исключены из текста договора ввиду следующего.

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ потребитель обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учёта энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

По общему правилу, закреплённому пунктом 144 Основных положений, в случае выявления неисправности или утраты расчётного прибора учёта определение объёма потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учёта.

В случае отсутствия контрольного прибора учёта определение объёма потребления электрической энергии осуществляется, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объёма потребления данным потребителем осуществлялось на основании приборов учёта с учётом темпов изменения объёма потребления электрической энергии по сравнению с указанным годом.

Данный способ расчёта объёма потребления электрической энергии используется при условии наличия статистики за период не менее одного года, если сетевая организация владеет или на основании договора с потребителем или гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) обслуживает расчётный прибор учёта, а также в случае уведомления потребителем о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им прибора учёта в течение установленного договором срока для ремонта или замены прибора учёта.

В иных случаях расчёт объёма потребления электрической энергии осуществляется в соответствии с пунктами 145-147 настоящих Положений.

В случае, если в соответствии с договором энергоснабжения или договором оказания услуг по передаче электроэнергии объём потребления электрической энергии потребителем определяется расчётным способом, сетевая организация по окончании расчётного периода осуществляет расчёт соответствующего объема потребления электрической энергии (абзац первый пункта 148 Основных положений). При этом абзацем вторым пункта 148 данных Положений предусмотрено, что расчётный способ определения объёма потребления электрической энергии согласовывается потребителем (за исключением гражданина-потребителя) с сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены его энергопринимающие устройства.

Из содержания абзаца первого пункта 145, абзаца второго пункта 148 Основных положений следует диспозитивность норм об определённом расчётном порядке определения объёма поставленной электроэнергии и необходимость согласования такого порядка потребителей либо в условиях договора энергоснабжения, либо с сетевой организацией.

Таким образом, предложенные ответчиком редакции пунктов 4.3, 4.5 спорного договора противоречат указанным выше Основным положениям.

Правомерность включения в договор этих пунктов в своей редакции ответчик не обосновал.

Пункт 5.1 договора утверждён судом в редакции: "Оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путём перечисления денежных средств на расчётный счёт гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С = (Ц нерег э/э x V э/э) + (Ц нерег мощн x Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объём покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объём заявленной (договорной) мощности, в соответствии с приложением N 1 к настоящему договору".

Ответчик настаивает на принятии пункта 5.1 договора в редакции: "Оплата производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путём перечисления денежных средств на расчётный счёт гарантирующего поставщика в объёме поставляемой по договору энергии, стоимость которой определяется в соответствии с действующим законодательством. До вступления в силу настоящего договора покупатель обязан установить у потребителя электрической энергии прибор(ы) учёта энергии, соответствующие требованиям действующего законодательства, обеспечивающие хранение, измерение фактических часовых значений энергии (интервальные приборы учёта) и дистанционную передачу данных (в т.ч. данных о техническом состоянии интервального прибора учёта)".

Рассмотрев доводы ответчика по пункту 5.1 договора, суд апелляционной инстанции считает, что оснований для изменения указанного пункта не имеется.

Как следует из пункта 136 Основных положений, оплата потреблённой электрической энергии осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учёта и (или) расчётного способа в соответствии с правилами коммерческого учёта электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Согласно пункту 1 статьи 424 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Исходя из пункта 108.1 Основных положений предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках на территориях, объединённых в ценовые зоны оптового рынка, за соответствующий расчётный период рассчитываются гарантирующим поставщиком как сумма следующих составляющих:

средневзвешенной нерегулируемой цены электрической энергии (мощности), рассчитываемой и публикуемой коммерческим оператором оптового рынка в соответствии с пунктом 111 настоящего документа;

величины платы за услуги, оказание которых неразрывно связано с процессом снабжения потребителей электрической энергией и цены (тарифы) на которые подлежат государственному регулированию, и сбытовой надбавки гарантирующего поставщика (далее - плата за регулируемые услуги), которая рассчитывается и публикуется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в соответствии с пунктом 111.3 настоящего документа;

платы за комплексную услугу по расчёту требований и обязательств участников оптового рынка, оказываемую организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка.

В 2011 году предельные уровни нерегулируемых цен рассчитываются одновременно в следующих вариантах:

одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по числу часов использования мощности;

одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по зонам суток;

двухставочный предельный уровень нерегулируемых цен, в том числе предельный уровень нерегулируемых цен для покупателей, осуществляющих почасовое планирование и учет.

Выбор варианта предельного уровня нерегулируемых цен производится в соответствии с порядком выбора потребителями варианта тарифа на услуги по передаче электрической энергии, предусмотренным Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утверждёнными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 58 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109, регулируемые тарифы (цены) на электрическую и тепловую энергию, поставляемую потребителям (кроме населения), устанавливаются одновременно в трех вариантах:

1) одноставочный тариф, включающий в себя полную стоимость 1 киловатт-часа поставляемой электрической энергии и мощности;

2) двухставочный тариф, включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт установленной генерирующей мощности;

3) одноставочный (двухставочный) тариф, дифференцированный по зонам (часам) суток.

Потребители, в том числе покупающие часть электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, самостоятельно выбирают для проведения расчётов за электрическую энергию (мощность) на розничном рынке один из указанных вариантов тарифа, уведомив об этом организацию, поставляющую им электрическую энергию (мощность), не менее чем за месяц до вступления в установленном порядке в силу указанных тарифов. При отсутствии такого уведомления расчёт за электрическую энергию (мощность), если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон, производится по варианту тарифа, действовавшему в период, который предшествовал расчётному. В расчётном периоде регулирования не допускается изменения варианта тарифа, если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон.

Как следует из материалов дела, истец для расчётов за электроэнергию избрал двухставочный тариф (цена), включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт договорной (заявленной) мощности, с чем ответчик согласился.

Договорная (заявленная) мощность согласована сторонами в приложении N 1 к договору купли-продажи электрической энергии. Разногласий по данному приложению ответчиком не заявлено.

Следовательно, расчёт стоимости поставляемой по спорному договору электрической энергии следует производить по двухставочному тарифу с использованием договорной (заявленной) мощности, согласованной сторонами в приложении N 1 к договору, с применением указанной выше формулы.

Рассмотрев доводы сторон по пункту 5.7 договора, суд правомерно изложил его в редакции: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счёт-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством", поскольку если конкретный срок сторонами не определён, то применению подлежат установленные законом диспозитивные правила, что соответствует абзацу второму пункту 4 статьи 421 ГК РФ.

Оснований для исключения пункта 5.7 из текста договора не имеется.

Пункт 8.1 договора изложен в решении суда в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по настоящему договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 1 января 2011 года, и действует по 31 декабря 2011 года".

Предложенная ответчиком в протоколе разногласий редакция пункта 8.1 гласит: "Договор вступает в силу с даты принятия гарантирующим поставщиком установленных покупателем у потребителя электрической энергии интервальных приборов учёта, но не ранее 01.01.2011, и действует по 31.12.2011, но не ранее начала предоставления покупателю сетевой организацией услуг по передаче энергии".

Рассмотрев доводы сторон по разрешению разногласий, касающихся пункта 8.1 договора, суд апелляционной инстанции считает, что редакция данного пункта подлежит оставлению без изменения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключённым, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (пункт 1 статьи 432 ГК РФ).

Вместе с тем согласно пункту 2 статьи 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключённого ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Как видно из материалов дела, отношения сторон по поставке электроэнергии сложись до заключения договора, заявка на заключение договора направлена в адрес ответчика истцом еще в 2010 году.

Таким образом, распространение действия условий договора на отношения, сложившиеся до заключения договора, возможно по воле сторон.

Доводы сторон по вопросу распространения действия договора на отношения с 01.01.2011 были предметом тщательного рассмотрения суда первой инстанции и получили надлежащую правовую оценку.

Из протоколов разногласий и урегулирования разногласий следует, что ответчик соглашался с необходимостью распространения условий договора на отношения с 01.01.2011 и с его действием до 31.12.2011, однако при условиях установки интервальных приборов учёта и начала предоставления услуг по передаче электрической энергии покупателю сетевой организацией.

Суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о наличии согласованной воли сторон на возникновение у них обязательств в соответствии с условиями спорного договора с 01.01.2011.

Включение в оспариваемый пункт отлагательного условия (об установке интервального прибора учёта) не соответствует нормам действующего законодательства.

Ссылка подателя жалобы на то, что даже если решение суда по настоящему делу не будет отменено, то оно будет направлено на понуждение к заключению договора в редакции истца на прошедший период с даты, выходящей за пределы срока действия договора, апелляционная инстанция отклоняет.

Направляя ответчику в 2010 году проект договора со сроком начала его действия 01.01.2011, истец вправе был рассчитывать на соблюдение гарантирующим поставщиком требований законодательства в части включения в протокол разногласий условий, соответствующих Основным положениям, и их урегулирование не позднее 2011 года. Спор об урегулировании разногласий по данному договору рассмотрен судом первой инстанции в 2011 году. Тот факт, что решение суда первой инстанции по настоящему делу вступает в законную силу в 2012 году, не опровергает выводы суда первой инстанции по существу данного спора. Кроме того, пунктом 8.2 договора, по условиям которого спора между сторонами не было, предусмотрена пролонгация договора на следующий календарный год.

Ссылка ответчика на отсутствие у истца договора энергоснабжения, заключённого с ООО "Металлист" является безосновательной.

Материалами дела подтверждается, что договор истца с потребителем от 27.11.2008 N 39-08/ЭС действует.

При изложенных обстоятельствах арбитражный апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции соответствуют имеющимся в деле доказательствам, нормы материального права применены судом правильно, нарушений норм процессуального права не допущено, в связи с чем оснований для отмены обжалуемого судебного акта нет.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Тверской области от 10 октября 2011 года по делу N А66-1403/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" - без удовлетворения.

Председательствующий

Л.Н. Рогатенко

Судьи

Ю.В. Махова И.Н. Моисеева