Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 февраля 2012 г. N 18АП-715/12

г. Челябинск

28 февраля 2012 г.

Дело N А34-5364/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2012 г.

Полный текст постановления изготовлен 28 февраля 2012 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Тимохина О.Б.,

судей Костина В.Ю., Плаксиной Н.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мохначевой О.П., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Редакция городской газеты "Курган и курганцы" на решение Арбитражного суда Курганской области от 13 декабря 2011 года по делу N А34-5364/2011 (судья Обабкова Н.А.).

В судебном заседании приняли участие представители:

Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области - Демидов В.Я. (доверенность от 17.02.2012 N 21, паспорт).

Общество с ограниченной ответственностью "Редакция городской газеты "Курган и курганцы" (далее - заявитель, ООО "Редакция городской газеты "Курган и курганцы", общество) обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (далее - заинтересованное лицо, УФАС, управление, антимонопольный орган) о признании недействительным решения от 04.07.2011 N 78.

Решением суда от 13 декабря 2011 года (резолютивная часть объявлена 12 декабря 2011 года) в удовлетворении заявленных требований отказано.

Заявитель не согласился с указанным решением и обжаловал его в апелляционном порядке - в жалобе просит решение суда первой инстанции отменить.

В обосновании апелляционной жалобы общество указывает, что информация, размещенная в газете "Курган и курганцы" за май-июнь 2011 года не является рекламой и не подпадает под действие Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон N 38-ФЗ).

Информация, размещенная в N 21, 57, 59, 60, 61: "ВНИМАНИЕ! ПОДПИСКА! _ На 2-е ПОЛУГОДИЕ НА ГАЗЕТЫ "КУРГАН И КУРГАНЦЫ" "КИК НА ДАЧЕ" ПОДПИСАТЬСЯ НА ГАЗЕТЫ МОЖНО: - В редакции газеты по адресу: ул. Гоголя, 23, - Во всех почтовых отделениях, _" - содержит информацию о товаре, его производителе;

N 59, 61: "Детская школа искусств N 3 N 3 проводит набор учащихся на 2011-2012 год на следующие отделения: "Искусство для души" с 4 лет (знакомство с музыкой, рисование, танец, английский язык);_" - является объявлением юридического лица, не связанного с осуществлением предпринимательской деятельности;

N 57, 59: "Выставка "Дни малого и среднего бизнеса Курганской области" И ЯРМАРКА-ПРОДАЖА 2-3 ИЮНЯ 2011 ГОДА_" - сообщение органов государственной власти, иных государственных органов, объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности;

N 59: "ИЛИ И СМОТРИ Расписание сеансов с 2 по 9 июня "АРБАТ" 10:00 Пираты 70 руб. _ "КУРГАНСКАЯ ОБЛАСТНАЯ ФИЛАРМОНИЯ" 9 июня, 18.00 Большой зал театральные гастроли _" - справочно-информационный материал, не имеющий в качестве основной цели продвижение товара на рынке.

Выводы суда об отнесении перечисленной информации к рекламе являются ошибочными.

До начала судебного заседания от УФАС поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором заинтересованное лицо возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, ссылаясь на законность и обоснованность решения суда.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом; в судебное заседание представитель заявителя не явился.

С учетом мнения представителя антимонопольного органа в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителя общества.

В судебном заседании представитель УФАС возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителя антимонопольного органа, не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, антимонопольным органом в порядке осуществления контроля за законодательством Российской Федерации о рекламе проведена проверка рекламных объявлений, опубликованных в городской газете "Курган и курганцы", за май-июнь 2011 года, распространяемой на территории Курганской области.

В номерах газеты "Курган и курганцы" 51, 57, 59, 60, 61 в мае-июне 2011 года, размещена реклама без пометки "реклама" или "на правах рекламы", в частности:

N 51 (3097) от 14.05.2011 страница 8 - "ВНИМАНИЕ! ПОДПИСКА!... На 2-е ПОЛУГОДИЕ НА ГАЗЕТЫ "КУРГАН И КУРГАНЦЫ" "КИК НА ДАЧЕ" ПОДПИСАТЬСЯ НА ГАЗЕТЫ МОЖНО: В редакции газеты по адресу: ул. Гоголя, 23, Во всех почтовых отделениях, _";

N 57 (3103) от 28.05.2011 страница 4 - "Выставка "Дни малого и среднего бизнеса Курганской области" И ЯРМАРКА-ПРОДАЖА 2-3 ИЮНЯ 2011 ГОДА_"; страница 8 - "ВНИМАНИЕ! ПОДПИСКА!... На 2-е ПОЛУГОДИЕ НА ГАЗЕТЫ "КУРГАН И КУРГАНЦЫ" "КИК НА ДАЧЕ" ПОДПИСАТЬСЯ НА ГАЗЕТЫ МОЖНО: В редакции газеты по адресу: ул. Гоголя, 23, Во всех почтовых отделениях, _";

N 59 (3105) от 02.06.2011: страница 3 - "Выставка "Дни малого и среднего бизнеса Курганской области" И ЯРМАРКА-ПРОДАЖА 2-3 ИЮНЯ 2011 ГОДА_"; страница 8 - "ИЛИ И СМОТРИ Расписание сеансов с 2 по 9 июня "АРБАТ" 10:00 Пираты 70 руб. _ "КУРГАНСКАЯ ОБЛАСТНАЯ ФИЛАРМОНИЯ" 9 июня, 18.00 Большой зал театральные гастроли _",

"ВНИМАНИЕ! ПОДПИСКА!... На 2-е ПОЛУГОДИЕ НА ГАЗЕТЫ "КУРГАН И КУРГАНЦЫ" "КИК НА ДАЧЕ" ПОДПИСАТЬСЯ НА ГАЗЕТЫ МОЖНО: В редакции газеты по адресу: ул. Гоголя, 23, Во всех почтовых отделениях, _"; "Детская школа искусств N 3 проводит набор учащихся на 2011-2012 год на следующие отделения: "Искусство для души" с 4 лет (знакомство с музыкой, рисование, танец, английский язык); _";

N 60 (3106) от 04.06.2011: страница 8 - "ВНИМАНИЕ! ПОДПИСКА!... На 2-е ПОЛУГОДИЕ НА ГАЗЕТЫ "КУРГАН И КУРГАНЦЫ" "КИК НА ДАЧЕ" ПОДПИСАТЬСЯ НА ГАЗЕТЫ МОЖНО: В редакции газеты по адресу: ул. Гоголя, 23, Во всех почтовых отделениях, _";

N 61 (3107) от 07.06.2011: страница 8 - "Детская школа искусств N 3 проводит набор учащихся на 2011-2012 год на следующие отделения: "Искусство для души" с 4 лет (знакомство с музыкой, рисование, танец, английский язык);_"; "ВНИМАНИЕ! ПОДПИСКА!... На 2-е ПОЛУГОДИЕ НА ГАЗЕТЫ "КУРГАН И КУРГАНЦЫ" "КИК НА ДАЧЕ" ПОДПИСАТЬСЯ НА ГАЗЕТЫ МОЖНО: В редакции газеты по адресу: ул. Гоголя, 23, Во всех почтовых отделениях, _".

Полагая, что тексты объявлений имеют все признаки рекламы ввиду того, что направлены неопределенному кругу лиц и призваны формировать, либо поддерживать интерес к организациям, товарам, услугам, способствовать их продвижению на рынке, УФАС возбуждено дело по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (т. 1, л.д. 75-76).

Рассмотрев материалы дела о нарушении законодательства о рекламе, принято решение от 04.07.2011 N 78 (т. 1, л.д. 11-13), в соответствии с которым вышеперечисленная реклама, опубликованная в газете "Курган и куганцы" за май-июнь 2011 года, признана ненадлежащей ввиду нарушения стати 16 Закона N 38-ФЗ.

Считая, что названное решение УФАС не соответствует действующему законодательству, нарушает права заявителя на ведение предпринимательской и иной экономической деятельности, общество обратилось 04.10.2011 в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным указанного ненормативного правового акта.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что спорная реклама не соответствует требованиям статьи 16 Закона N 38-ФЗ, решение от 04.07.2011 N 78 не нарушает права и законные интересы заявителя на ведение предпринимательской деятельности и вынесено в рамках действующего законодательства.

Оценив в порядке статьи 71 АПК РФ все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции, с учетом требований статей 198, 201 АПК РФ, считает, что выводы суда первой инстанции являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их действующему законодательству и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации, регулируются Законом N 38-ФЗ.

Так, согласно пункту 1 статьи 3 Закона N 38-ФЗ рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объектом рекламирования понимается товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2 статьи 3 Закона N 38-ФЗ).

Реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации признается ненадлежащей (пункт 4 статьи 3 Закона N 38-ФЗ).

Согласно статье 16 Закона N 38-ФЗ размещение текста рекламы в периодических печатных изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, должно сопровождаться пометкой "реклама" или пометкой "на правах рекламы". Объем рекламы в таких изданиях должен составлять не более чем сорок процентов объема одного номера периодических печатных изданий. Требование о соблюдении указанного объема не распространяется на периодические печатные издания, которые зарегистрированы в качестве специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера и на обложке и в выходных данных которых содержится информация о такой специализации.

На основании части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Решением Арбитражного суда Курганской области по делу N А34-3119/2011 (т. 1, л.д. 59-64), оставленным без изменения постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2011 (т. 1, л.д. 108-112), отказано в удовлетворении требований ООО "Редакция городской газеты "Курган и курганцы" о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении от 28.06.2011 N 36, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Судебными актами по делу N А34-3119/2011 установлено, что информация, распространенная в газете "Курган и курганцы" в мае - июне 2011 года, предназначена для неопределенного круга лиц и признана формировать, либо поддерживать интерес к организациям, товарам, услугам, способствовать их продвижению на рынке, следовательно, является рекламой.

В силу пункта 2.2 Устава ООО "Редакция городской газеты "Курган и курганцы" (т. 1, л.д. 90-91) основным предметом деятельности общества является производство, выпуск и организация распространения городской газеты "Курган и курганцы" и другие средства массовой информации.

Размещенная в газете реклама в нарушение статьи 16 Закона N 38-ФЗ не сопровождалась пометкой "реклама" или пометкой "на правах рекламы", является ненадлежащей и противоречит пункту 4 статьи 3 названного Закона.

На основании пункта 3 резолютивной части решения УФАС от 04.07.2011 N 78 материалы дела о нарушении законодательства о рекламе переданы для возбуждения дела об административном правонарушении, по итогам рассмотрения которого в действиях общества установлен состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

На основании вышеизложенного и преюдициальности обстоятельств, установленных по делу N А34-3119/2011, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что спорная реклама является ненадлежащей, противоречащей требованиям статьи 16 Закона N 38-ФЗ.

Следовательно, решение от 04.07.2011 N 78 вынесено антимонопольным органом в рамках действующего законодательства и не нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Поэтому суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о признании решения от 04.07.2011 N 78 законным и обоснованным.

Доводы апелляционной жалобы дублируют доводы заявления, представленного в суд первой инстанции, которым в отношении доводов заявления даны исчерпывающие обоснования их отклонения. Оснований для переоценки правильных выводов суда первой инстанции у суда апелляционной инстанции не имеется.

В связи с этим, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что доводы апелляционной жалобы сводятся к переоценке обстоятельств, верно определенных судом первой инстанции, основаны на неверном толковании норм права и опровергаются имеющимися в деле доказательствами.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании частей 3 и 4 статьи 270 АПК РФ, не установлено.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба общества удовлетворению не подлежит.

На основании статьи 199 АПК РФ, подпунктов 3 и 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы на решение арбитражного суда по делу о признании нормативного правового акта недействующим, о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными государственная пошлина уплачивается организациями в размере 1 000 рублей. При обращении с апелляционной жалобой ООО "Редакция городской газеты "Курган и курганцы" государственная пошлина не уплачена, в связи с чем, необходимая к уплате государственная пошлина за рассмотрение настоящей апелляционной жалобы подлежит взысканию в доход федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Курганской области от 13 декабря 2011 года по делу N А34-5364/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Редакция городской газеты "Курган и курганцы" - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Редакция городской газеты "Курган и курганцы" (ОГРН 1024500528887, ИНН 4501120426) в доход федерального бюджета 1 000 (одна тысяча) рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.Б. Тимохин

Судьи

В.Ю. Костин Н.Г. Плаксина