Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 5 марта 2012 г. N 08АП-10298/11

город Омск

05 марта 2012 г.

Дело N А46-10339/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 марта 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудриной Е.Н.,

судей Рябухиной Н.А., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Копосовой О.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-10298/2011) товарищества собственников жилья "Альфа" на решение Арбитражного суда Омской области от 01 ноября 2011 года по делу N А46-10339/2011 (судья Целько Т.В.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью "АК БАРС ИПОТЕКА" (ИНН 1658055480; ОГРН 1041626808783; место нахождения: 420111, г. Казань, ул. Кремлевская, д. 6/20) к товариществу собственников жилья "Альфа" (ИНН 5501070311; ОГРН 1035501001018; место нахождения: 644119, г. Омск, ул. Крупской, д. 8, кв. 164) об обязании передать объекты путем предоставления подписанных актов приема-передачи, о взыскании 44 179 278 руб.,

при участии в судебном заседании:

от ТСЖ "Альфа" - представитель не явился, лицо о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом;

от ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" - представитель не явился, лицо о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "АК БАРС ИПОТЕКА" (далее по тексту - ООО "АК БАРС ИПОТЕКА", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к товариществу собственников жилья "Альфа" (далее по тексту - ТСЖ "Альфа", ответчик) об обязании передать объекты путем предоставления подписанных актов приема-передачи; о взыскании 44 179 278 руб. неустойки.

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ) изменил исковые требования (заявление от 29.09.2011), заявил об обязании ответчика передать истцу путем предоставления подписанных актом приема-передачи следующие объекты:

- по договору участия в долевом строительстве N 1 от 29.09.2006 - квартиру (блок) N 7, общей площадью по проекту 310 кв.м., состоящую из четырех уровней (цокольный этаж, первый этаж, второй этаж и чердачный полуэтаж) в доме N 13/1 по

адресу: г. Омск, ул. В. Иванова;

- по договору участия в долевом строительстве N 2 от 29.09.2006 - квартиру (блок) N 8, общей площадью по проекту 310 кв.м., состоящую из четырех уровней (цокольный этаж, первый этаж, второй этаж и чердачный полуэтаж) в доме N 13/1 по

адресу: г. Омск, ул. В. Иванова;

- по договору участия в долевом строительстве N 3 от 29.09.2006 - квартиру (блок) N 9, общей площадью по проекту 310 кв.м., состоящую из четырех уровней (цокольный этаж, первый этаж, второй этаж и чердачный полуэтаж) в доме N 13/1 по

адресу: г. Омск, ул. В. Иванова.

Также просил взыскать 44 179 278 руб. неустойки.

Указанные выше изменения исковых требований приняты судом первой инстанции к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Омской области от 01.11.2011 по делу N А46-10339/2011 исковые требования ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" удовлетворены частично. Суд обязал ответчика передать истцу путем предоставления подписанных актом приема-передачи:

- по договору участия в долевом строительстве N 1 от 29.09.2006 - квартиру (блок) N 7, общей площадью по проекту 310 кв.м., состоящую из четырех уровней (цокольный этаж, первый этаж, второй этаж и чердачный полуэтаж) в доме N 13/1 по

адресу: г. Омск, ул. В. Иванова;

- по договору участия в долевом строительстве N 2 от 29.09.2006 - квартиру (блок) N 8, общей площадью по проекту 310 кв.м., состоящую из четырех уровней (цокольный этаж, первый этаж, второй этаж и чердачный полуэтаж) в доме N 13/1 по

адресу: г. Омск, ул. В. Иванова;

- по договору участия в долевом строительстве N 3 от 29.09.2006 - квартиру (блок) N 9, общей площадью по проекту 310 кв.м., состоящую из четырех уровней (цокольный этаж, первый этаж, второй этаж и чердачный полуэтаж) в доме N 13/1 по

адресу: г. Омск, ул. В. Иванова.

Суд также взыскал с ответчика в пользу истца 10 000 000 руб. неустойки, в удовлетворении остальной части иска отказал. Этим же решением с ответчика в доход федерального бюджета взыскал государственную пошлину в размере 212 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ТСЖ "Альфа" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что договоры участия в долевом строительстве N 1, 2, 3 от 29.09.2006 содержали оговорку о необходимости внести дополнительные денежные средства из расчета 26 000 руб. за кв.м. жилья в случае увеличения по результатам строительства фактической площади квартиры. Данное обязательство необходимо было исполнить истцу в течение 7 дней с момента получения письменного требования об оплате с приложением документов, свидетельствующих об изменении площади квартиры в сторону увеличения. Поскольку истец не оплатил стоимость увеличенной площади в сумме 611 000 руб. за каждый объект недвижимости, оснований для передачи квартир (блоков) N 7, 8, 9 у ответчика не имелось. Ссылается на то, что ТСЖ "Альфа" не было извещено надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, в связи с чем ответчик не имел возможности предоставить в суд первой инстанции свои возражения относительно доводов искового заявления ООО "АК БАРС ИПОТЕКА".

ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" в письменном отзыве на апелляционную жалобу ответчика указало на несогласие с его доводами, просило обжалуемое решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Стороны, надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся лиц.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального права и соответствие его выводов установленным и исследованным по делу обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены вынесенного по делу судебного акта в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, 29.09.2006 между ТСЖ "Альфа" (застройщик) и ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" (участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве N 1, в соответствии с которым застройщик обязался своими силами и с привлечением других лиц построить на земельном участке, относящемся к категории земель поселений, в границах города Омска, общей площадью 3103 кв.м., кадастровый номер 55:36:09 03 01:3007, расположенном по адресу: г. Омск, ул. В. Иванова (Ленинский административный округ), с местоположением: установлено в 8 м севернее относительно ориентира - трехэтажного здания училища, имеющего почтовый адрес: ул. В.Иванова, 13 в ЛАО г. Омска, квартиру (блок) N 7 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова ЛАО г. Омска, и после введения в эксплуатацию блокированного жилого дома передать квартиру (блок) N 7 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова участнику долевого строительства, соответствующую требованиям, установленным пунктом 1.4 настоящего договора, а участник долевого строительства - уплатить обусловленную договором цену и принять в собственность квартиру (блок) N 7 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова при наличии разрешения на ввод дома в эксплуатацию (пункт 1.1 договора).

Объектом долевого строительства является квартира (блок) N 7 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова в Ленинском административном округе г. Омска, общей площадью по проекту 310 кв.м., состоящая из четырех уровней (цокольный этаж, первый этаж, второй этаж и чердачный полуэтаж) (пункт 1.4 договора).

Согласно пункту 1.5 договора стоимость 1 кв.м. общей площади квартиры (блока) N 7 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова составляет 26 000 руб., НДС нет. Общая стоимость приобретаемой квартиры составляет 8 060 000 руб. (310 кв.м. х 26 000 руб.).

29.09.2006 между ТСЖ "Альфа" (застройщик) и ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" (участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве N 2, в соответствии с которым застройщик обязался своими силами и с привлечением других лиц построить на земельном участке, относящемся к категории земель поселений, в границах города Омска, общей площадью 3103 кв.м, кадастровый номер 55:36:09 03 01:3007, расположенном по адресу: г. Омск, ул. В. Иванова (Ленинский административный округ), с местоположением: установлено в 8 м. севернее относительно ориентира - трехэтажного здания училища, имеющего почтовый адрес: ул. В.Иванова, 13 в ЛАО г. Омска, квартиру (блок) N 8 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова ЛАО г. Омска, и после введения в эксплуатацию блокированного жилого дома передать квартиру (блок) N 8 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова участнику долевого строительства, соответствующую требованиям, установленным пунктом 1.4 настоящего договора, а участник долевого строительства - уплатить обусловленную договором цену и принять в собственность квартиру (блок) N 8 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова при наличии разрешения на ввод дома в эксплуатацию (пункт 1.1 договора).

Объектом долевого строительства является квартира (блок) N 8 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова в Ленинском административном округе г. Омска, общей площадью по проекту 310 кв.м., состоящая из четырех уровней (цокольный этаж, первый этаж, второй этаж и чердачный полуэтаж) (пункт 1.4 договора).

Согласно пункту 1.5 договора стоимость 1 кв.м. общей площади квартиры (блока) N 8 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова составляет 26 000 руб., НДС нет. Общая стоимость приобретаемой квартиры составляет 8 060 000 руб. (310 кв.м. х 26 000 руб.).

29.09.2006 между ТСЖ "Альфа" (застройщик) и ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" (участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве N 3, в соответствии с которым застройщик обязался своими силами и с привлечением других лиц построить на земельном участке, относящемся к категории земель поселений, в границах города Омска, общей площадью 3103 кв.м., кадастровый номер 55:36:09 03 01:3007, расположенном по адресу: г. Омск, ул. В. Иванова (Ленинский административный округ), с местоположением: установлено в 8 м. севернее относительно ориентира - трехэтажного здания училища, имеющего почтовый адрес: ул. В.Иванова, 13 в ЛАО г. Омска, квартиру (блок) N 9 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова ЛАО г. Омска, и после введения в эксплуатацию блокированного жилого дома передать квартиру (блок) N 9 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова участнику долевого строительства, соответствующую требованиям, установленным пунктом 1.4 настоящего договора, а участник долевого строительства - уплатить обусловленную договором цену и принять в собственность квартиру (блок) N 9 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова при наличии разрешения на ввод дома в эксплуатацию (пункт 1.1 договора).

Объектом долевого строительства является квартира (блок) N 9 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова в Ленинском административном округе г. Омска, общей площадью по проекту 310 кв.м., состоящая из четырех уровней (цокольный этаж, первый этаж, второй этаж и чердачный полуэтаж) (пункт 1.4 договора).

Согласно пункту 1.5 договора стоимость 1 кв.м. общей площади квартиры (блока) N 9 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова составляет 26 000 руб., НДС нет. Общая стоимость приобретаемой квартиры составляет 8 060 000 руб. (310 кв.м. х 26 000 руб.).

В соответствии с пунктом 1.6 договоров N N 1, 2, 3 от 29.09.2006 застройщик обязался ввести квартиры (блоки) NN 7, 8, 9 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова в эксплуатацию в соответствии с графиком производства работ с учетом норм продолжения строительства согласно требованиям СНиП в срок до 31 декабря 2006 года и в этот же срок передать их участнику долевого строительства.

Как указывает истец, во исполнение условий договоров N N 1, 2, 3 от 29.09.2006 ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" на основании платежных поручений N 490 от 29.09.2006 на сумму 8 060 000 руб., N 489 от 29.09.2006 на сумму 8 060 000 руб. и N 488 от 29.09.2006 на сумму 8 060 000 руб. произвел оплату по договорам.

Поскольку ответчик свои обязательства по передаче квартир (блоков) N N 7, 8, 9 по актам приема-передачи в нарушение пункта 4.1.3 договоров NN 1, 2, 3 от 29.09.2006 не исполнил, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Частичное удовлетворение судом первой инстанции исковых требований послужило поводом для обращения ТСЖ "Альфа" с апелляционной жалобой, при рассмотрении которой суд апелляционной инстанции учел следующее.

К отношениям сторон подлежат применению положения Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее по тексту - Закон об участии в долевом строительстве).

На основании пункта 1 статьи 4 указанного Закона об участии в долевом строительстве по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

В силу статьи 12 Закона об участии в долевом строительстве обязательства застройщика считаются исполненными с момента подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства; обязательства участника долевого строительства считаются исполненными с момента уплаты в полном объеме денежных средств в соответствии с договором и подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства.

Как предусмотрено пунктом 1 статьи 8 Закона об участии в долевом строительстве, передача объекта долевого строительства застройщиком и принятие его участником долевого строительства осуществляются по подписываемым сторонами передаточному акту или иному документу о передаче.

После получения застройщиком в установленном порядке разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости застройщик обязан передать объект долевого строительства не позднее предусмотренного договором срока (пункт 3 статьи 8 Закона об участии в долевом строительстве).

Разрешение на ввод дома в эксплуатацию выдано департаментом строительства Администрации города Омска 19.06.2009 (распоряжение N 86-рв) (л.д. 47).

Следовательно, с учетом положений Закона об участии в долевом строительстве и разделом 4.1 договоров, срок исполнения застройщиком обязанности по передаче квартир участнику долевого строительства наступил, на что правильно указал суд первой инстанции в обжалуемом решении.

Подписание акта приема-передачи предусмотрено заключенными сторонами договорами (пункт 4.1.3 договоров).

В соответствии с пунктом 2 статьи 16 Закона об участии в долевом строительстве основанием для государственной регистрации права собственности участника долевого строительства на объект долевого строительства являются документы, подтверждающие факт его постройки (создания), разрешение на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в состав которых входит объект долевого строительства, и передаточный акт или иной документ о передаче объекта долевого строительства.

Однако передаточный акт на объекты долевого участия сторонами не подписан.

Довод ТСЖ "Альфа" о том, что оплата по договорам участия в долевом строительстве N 1, 2, 3 от 29.09.2006 в полном объеме не произведена, поскольку не выполнены условия оговорки о необходимости внести дополнительные денежные средства из расчета 26 000 руб. за кв.м. жилья в случае увеличения по результатам строительства фактической площади квартиры, отклоняется судом апелляционной инстанции исходя из следующего.

Положения статьи 5 Закона об участии в долевом строительстве предусматривают, что уплата цены договора производится путем внесения платежей единовременно или в установленный договором период, исчисляемый годами, месяцами или неделями.

Согласно абзацу 3 пункта 2.1 договоров оплата цены настоящих договоров производится участником единовременно, в безналичном порядке на расчетный счет застройщика.

Как указывалось выше, оплата денежных средств в общей сумме 24 180 000 руб. (за 3 квартиры) подтверждается платежными поручениями N 490 от 29.09.2006, N 489 от 29.09.2006 и N 488 от 29.09.2006 и не оспаривается ответчиком.

При этом, ответчик считает, что, поскольку истец не оплатил стоимость увеличенной площади в сумме 611 000 руб. за каждый объект недвижимости, о которой идет речь в оговорке, оснований для передачи квартир (блоков) N 7, 8, 9 у ТСЖ "Альфа" не имелось.

При оценке названного довода подателя жалобы судом апелляционной инстанции приняты во внимание следующие обстоятельства.

В договорах участия в долевом строительстве N 1, 2, 3 от 29.09.2006 обязанность застройщика передать построенные квартиры (блоки) N 7, 8, 9 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова не привязана к моменту доплаты участником долевого строительства стоимости увеличенной площади объекта недвижимости (пункт 1.6 договоров).

Судом апелляционной инстанции установлено, что материалы дела не содержат доказательств, свидетельствующих об увеличении фактической площади квартир по результатам строительства.

Кроме того, ответчик в нарушение части 1 статьи 65 АПК РФ не предоставил суду доказательств, подтверждающих направление в адрес истца письменного требования оплатить стоимость увеличенной площади в сумме 611 000 руб. за каждый объект недвижимости, а также отказ ТСЖ "Альфа" выполнить данные требования.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что оснований для отказа ответчика в передаче истцу построенных квартир (блоков) N 7, 8, 9 в малоэтажном блокированном жилом доме по ул. В. Иванова не имелось.

Обстоятельства частичного удовлетворения требования о взыскании с ответчика договорной неустойки, установлены судом первой инстанции правильно и не являются предметом апелляционного обжалования.

Доводы подателя апелляционной жалобы о неизвещении его судом первой инстанции о времени и месте судебного заседания не находят своего документального и правового обоснования в материалах дела.

В соответствии со статьей 153 АПК РФ разбирательство дела осуществляется в судебном заседании арбитражного суда с обязательным извещением лиц, участвующих в деле, о времени и месте заседания.

Согласно части 4 статьи 121 АПК РФ судебные извещения, адресованные гражданам, в том числе индивидуальным предпринимателям, направляются по месту их жительства. При этом место жительства индивидуального предпринимателя определяется на основании выписки из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

В силу части 1 статьи 123 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, совершения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом копии определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, направленной ему в порядке, установленном настоящим Кодексом, или иными доказательствами получения лицами, участвующими в деле, информации о начавшемся судебном процессе.

Пунктом 2 части 4 статьи 123 АПК РФ также установлено, что лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса также считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если, несмотря на почтовое извещение, адресат не явился за получением копии судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем организация почтовой связи уведомила арбитражный суд.

Как следует из материалов дела, копия определения Арбитражного суда Омской области от 23.08.2011 по делу N А46-10339/2011 о принятии искового заявления к производству, подготовке дела к судебному заседанию и назначении предварительного судебного заседания на 20.09.2011 в 12 час.- 45 мин. была направлена судом первой инстанции ТСЖ "Альфа" заказным письмом с уведомлением по адресу, указанному в исковом заявлении, в договорах участия в долевом строительстве N 1, 2, 3 от 29.09.2006, а также в распечатке с официального сайта ФНС России Выписки из ЕГРЮЛ, а именно: 644119, г. Омск, ул. Крупской, д. 8, кв. 164.

Однако указанное письмо было возвращено в Арбитражный суд Омской области без вручения с отметкой отделения почтовой связи: "Причина невручения: возврат по истечении установленного срока хранения" (л.д. 4).

Определением Арбитражного суда Омской области от 27.09.2011 по делу N А46-10339/2011 дело назначено к судебному разбирательству на 25.10.2011 в 12 час. - 00 мин.

Означенное определение, направленное ТСЖ "Альфа", вновь возвращено почтовым отделением связи с отметкой "истек срок хранения" (л.д. 101).

При данных обстоятельствах, учитывая, что в суд первой инстанции поступили конверты с определениями суда первой инстанции о дате и времени судебного разбирательства с указанными отметками органа почтовой связи, что свидетельствует о надлежащем извещении ответчика, рассмотрение дела в судебном заседании 25.10.2011 без участия представителя ответчика соответствует статьям 123, 156 АПК РФ.

Таким образом, доводы ТСЖ "Альфа", изложенные в тексте апелляционной жалобы, не опровергают выводов суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, в связи с чем, подлежат отклонению.

Оснований для отмены решения Арбитражного суда Омской области от 01 ноября 2011 года по делу N А46-10339/2011 суд апелляционной инстанции не усматривает.

Решение суда первой инстанции принято при правильном применении норм материального и процессуального права, отмене или изменению не подлежит. Апелляционная жалоба ТСЖ "Альфа" оставлена без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 01 ноября 2011 года по делу N А46-10339/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.Н. Кудрина

Судьи

Н.А. Рябухина Ю.М. Солодкевич