Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2012 г. N 05АП-1329/08

г. Владивосток

11 марта 2012 г.

Дело N А51-11229/2007

Резолютивная часть постановления оглашена 06 марта 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 марта 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего С.Б. Култышева

судей Н.А. Скрипка, С.М. Синицыной

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко

при участии:

от ООО "Эльвира": адвокат Комогорцев В.В. - удостоверение N 1623 от 11.03.2009, доверенность от 04.10.2010 со специальными полномочиями.

истец, Администрация Артемовского городского округа, МУ "Управление муниципальным имуществом администрации Артемовского городского округа" не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании заявление ООО "Эльвира" о пересмотре постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2011 по новым обстоятельствам по делу N А51-11229/2007 Арбитражного суда Приморского края

апелляционное производство 05АП-6870/2011

по иску ООО "Артемовский городской рынок"

к Администрации Артемовского городского округа, ООО "Эльвира", МУ "Управление муниципальным имуществом администрации Артемовского городского округа",

третьи лица ООО "Исток", ИП Кононенко Инна Викторовна, Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Приморскому краю,

о признании сделки недействительной,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Артемовский городской рынок" (далее ООО "Артемовский городской рынок", истец) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском, с учетом уточнений, к Администрации Артемовского городского округа (далее Администрация), муниципальному учреждению "Управление муниципальным имуществом администрации Артемовского городского округа" (далее МУ "УМИА Артемовского ГО"), обществу с ограниченной ответственностью "Эльвира" (ООО "Эльвира"):

об обязании Администрацию устранить допущенные в отношении истца нарушения путем отмены постановления администрации Артемовского городского округа от 23.12.2004 N 1597 "О новой редакции постановления главы города Артема от 08.08.2001 N 521 "О разрешении реконструкции торговых рядов в г.Артеме по смежеству с городским рынком ООО "Эльвира";

о признании договора аренды N 290 от 06.06.2005 земель поселений, целевым назначением для общественно-деловых целей для территории торговых рядов, адрес участка - г.Артем, по смежеству с городским рынком по ул.Кирова, кадастровый номер 25:27:03 01 05:0219, площадью 2024 кв.м., сроком действия с 01.04.2005 по 31.03.2025, недействительным с момента его совершения, возврате сторонам всего полученного по сделке;

о признании зарегистрированного ограничения - договора аренды N 290 от 06.06.20005 земель поселений, целевым назначением для общественно-деловых целей для территории торговых рядов, адрес участка - г. Артем, по смежеству с городским рынком по ул.Кирова, кадастровый номер 25:27:03 01 05:0219, площадью 2024 кв.м., сроком действия с 01.04.05 по 31.03.25, незаконным;

об обязании ООО "Эльвира", зарегистрированного в качестве юридического лица 18.07.1995 администрацией г. Артема Приморского края, место нахождения: г. Артем, ул. Серышева, 20 ИНН 2502016488, ОГРН 1022500534891, привести земельный участок, расположенный по адресу: г.Артем, ул.Кирова, 11 "а", в пригодное для использования состояние в течение месяца со дня вступления решения в законную силу.

К участию в деле в порядке ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ) в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Исток" (далее по тексту ООО "Исток"), индивидуальный предприниматель Кононенко Инна Викторовна (далее ИП Кононенко), Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Приморскому краю (далее по тексту Управление Росреестра по ПК).

Решением Арбитражного суда Приморского края от 25.05.2009, оставленным без изменения постановлением апелляционной и кассационной инстанции от 08.09.2009 и от 25.12.2009, в удовлетворении исковых требований отказано в полном объеме.

Определением от 04.05.2011 Арбитражным судом Приморского края разрешен вопрос о распределении судебных расходов между сторонами, с ООО "Артемовский городской рынок" в пользу ООО "Эльвира" взыскано 294 281 рубль 60 копеек.

Постановлением от 11.07.2011 Пятый арбитражный апелляционный суд отменил определение от 04.05.2011, в удовлетворении заявления о возмещении судебных расходов отказал.

Постановлением от 07.09.2011 ФАС ДВО отменил постановление апелляционной инстанции от 11.07.2011. При этом суд кассационной инстанции указал, что суд апелляционной инстанции пришел к правомерному выводу о пропуске обществом срока на подачу заявления. Вместе с тем, суд апелляционной инстанции, отказывая в возмещении ООО "Эльвира" судебных расходов, не учел заявленное обществом в суде первой инстанции ходатайство о восстановлении пропущенного срока. Направляя дело на новое рассмотрение, кассационная инстанции указала на необходимость рассмотрения ходатайства о восстановлении срока для обращения в суд с заявлением о взыскании судебных расходов.

При новом рассмотрении Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2011 определение Арбитражного суда Приморского края от 04.05.2011 по делу N А51-11229/2007 отменено, в удовлетворении ходатайства ООО "Эльвира" о восстановлении срока и заявления о взыскании судебных расходов отказано.

27.01.2012 ООО "Эльвира" обратилось в арбитражный суд апелляционной инстанции с заявлением о пересмотре решения по новым обстоятельствам.

В заявлении ООО "Эльвира" указало, что определением от 04.05.2011 по настоящему делу заявление ООО "Эльвира" было удовлетворено обоснованно, поскольку в доказательство несения судебных издержек за 2 года и 2 месяца слушания дела ООО "Эльвира" были представлены все необходимые доказательства, материалы дела в объеме 11 томов доказывают сложность спора, в рамках дела представителями ООО "Эльвира" подготовлено более 20 письменных документов, произведено ознакомление с материалами дела более 10 раз, представители ООО "Эльвира" участвовали в 20 судебных заседаниях первой, апелляционной и кассационной инстанций, доказательств чрезмерности размера расходов на оплату юридических услуг в дело не представлено. Также в обоснование доводов заявления ООО "Эльвира" приложена копия Постановления Президиума ВАС РФ от 20.12.2011 N 12262/11 по делу N А76-44961/2009.

Извещенные в порядке ст. 123 АПК РФ надлежащим образом о месте и времени судебного заседания истец, Администрация Артемовского городского округа, МУ "Управление муниципальным имуществом администрации Артемовского городского округа" явку представителей в настоящее судебное заседание не обеспечили.

В канцелярию суда от истца поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя. Представитель ООО "Эльвира" по заявленному ходатайству не возражает. Суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст. ст. 156, 159, 184, 185, 258 АПК РФ, рассмотрел заявленное ходатайство и определил его удовлетворить.

В канцелярию суда от истца поступила телефонограмма, в которой заявлено ходатайство об отложении судебного разбирательства в связи с поломкой автомобиля представителя и невозможностью обеспечить явку иного представителя. Представитель ООО "Эльвира" возражает по ходатайству. Суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст. ст. 159, 184, 185, ч. 2 ст. 268 АПК РФ, рассмотрел заявленное ходатайство и определил его отклонить, поскольку истец не лишен права и реальной возможности направить в суд уполномоченного представителя.

В порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ апелляционная коллегия рассмотрела заявление ООО "Эльвира" о пересмотре судебного акта по новым обстоятельствам в отсутствие указанных лиц.

В канцелярию суда от истца поступило ходатайство об истребовании доказательств от ИФНС по Фрунзенскому району г.Владивостока сведения об оплате НДФЛ налоговым агентом - НО "Адвокатская коллегия "Базылев и Ко" за период с 2007 в отношении физического лица Базвылева Д.А., за период 2010 года в отношении физического лица Базылева Д.А., за период 2010 года в отношении физического лица Комогорцева В.В. Представитель ООО "Эльвира" возражает по ходатайству. Суд определил рассмотреть заявленное ходатайство в ходе исследования материалов дела.

Представитель ООО "Эльвира" поддержал доводы заявления о пересмотре постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2011 по новым обстоятельствам по делу N А51-11229/2007 Арбитражного суда Приморского края.

Суд уточнил у представителя апеллянта, заявляет ли он ходатайство о приобщении к материалам дела судебной практики, приложенной к заявлению в обоснование доводов. Представитель апеллянта заявил ходатайство о приобщении. Суд апелляционной инстанции, рассмотрев ходатайство, признал причины невозможности представления доказательств в суде первой инстанции уважительными, руководствуясь ст. ст. 159, 184, 185, ч. 2 ст. 268 АПК РФ, определил: ходатайство о приобщении к материалам дела доказательств удовлетворить.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке ст. ст. 266, 268, 270 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта в силу следующего.

В соответствии со ст. 309 АПК РФ арбитражный суд может пересмотреть принятый им и вступивший в законную силу судебный акт по новым обстоятельствам по основаниям и в порядке, которые предусмотрены в гл. 37 АПК РФ.

Как следует из п.5 ч. 3 ст. 311 АПК РФ и абз. 1 п. 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ в от 30.06.2011 N 52 "О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам" (далее Постановление Пленума ВАС РФ N 52), определение либо изменение Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации практики применения правовой нормы может служить основанием для пересмотра вступившего в законную силу судебного акта по правилам главы 37 АПК РФ только при условии, если в соответствующем акте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации содержится указание на возможность пересмотра вступивших в законную силу судебных актов в силу данного обстоятельства.

Апелляционная коллегия отмечает, что ссылка ООО "Эльвира" на Постановление Президиума ВАС РФ от 20.12.2011 N 12262/11 по делу N А76-44961/2009 является обоснованной в силу следующего.

В целях придания обратной силы правовой позиции, сформулированной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, в постановлении должно содержаться такое указание: "Вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов по делам со схожими фактическими обстоятельствами, принятые на основании нормы права в истолковании, расходящемся с содержащимся в настоящем постановлении толкованием, могут быть пересмотрены на основании пункта 5 части 3 статьи 311 АПК РФ, если для этого нет других препятствий" (абз. 3 п. 11 2 Постановления Пленума ВАС РФ N 52).

При этом под другими препятствиями следует понимать, в частности, истечение сроков, предусмотренных ст. 312 АПК РФ, недопустимость ухудшения положения лица, привлекаемого или привлеченного к публично-правовой ответственности, неисчерпание возможности для обращения в суд апелляционной или кассационной инстанции (абз. 4 п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ N 52).

Позиция Президиума ВАС РФ, изложенная в постановлении от 20.12.2011 N 12262/11 по делу N А76-44961/2009 об исчислении шестимесячного срока на подачу заявления о взыскании судебных издержек в порядке ст. 112 АПК РФ со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятием которого закончилось рассмотрение дела по существу, сводится к возможности пересмотра таких обстоятельств в порядке п. 5 ч. 3 ст. 311 АПК РФ.

Следовательно, постановление Президиума ВАС РФ от 20.12.2011 N 12262/11, отвечающее требованиям абз. 3 п. 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.06.2011 N 52, может служить основанием для пересмотра вступившего в законную силу постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2011 по делу N А51-11229/2007 в порядке главы 37 АПК РФ.

Согласно абз. 1 ст. 112 АПК РФ (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" (далее Закон N 228-ФЗ)) заявление по вопросу о судебных расходах, понесенных в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде первой, апелляционной, кассационной инстанций, рассмотрением дела в порядке надзора, не разрешенному при рассмотрении дела в соответствующем суде, может быть подано в арбитражный суд, рассматривавший дело в качестве суда первой инстанции, в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятием которого закончилось рассмотрение дела по существу.

Как следует из материалов дела, последним судебным актом, принятием которого закончилось рассмотрение настоящего дела по существу, является постановление кассационной инстанции от 25.12.2009 N Ф03-7577/2009, которым оставлены без изменение обжалуемые решение суда первой инстанции от 25.05.2009 и постановление апелляционной инстанции от 08.09.2009.

Изменения, в том числе в ч. 2 ст.112 АПК РФ, внесенные N 228-ФЗ, вступили в законную силу с 01.11.2010.

Учитывая изложенное, руководствуясь ч. 4 ст. 3 АПК РФ и обязательным разъяснениям п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", апелляционная коллегия приходит к выводу о том, что право на возмещение понесенных расходов возникло у ООО "Эльвира" с 25.12.2009 (дата постановления кассационной инстанции N Ф03-7577/2009), т.е. до введения в действие Закона N 228-ФЗ и внесения соответствующих поправок в ч. 2 ст. 112 АПК РФ.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу об удовлетворении заявления ООО "Эльвира" о пересмотре постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2011 по делу N А51-11229/2007 по новым обстоятельствам.

Руководствуясь статьями 258, 266-271, 317 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Удовлетворить заявление общества с ограниченной ответственностью "Эльвира" о пересмотре по новым обстоятельствам постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2011 по делу N А51-11229/2007.

Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2011 по делу N А51-11229/2007 отменить.

Назначить дело к судебному разбирательству в судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции на 28.03.2012 в 10 часов 00 минут в помещении Пятого арбитражного апелляционного суда по адресу: ул. Светланская, 115, Владивосток, зал. 204.

Председательствующий

С.Б. Култышев

Судьи

Н.А. Скрипка С.М. Синицына