Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2012 г. N 04АП-1100/11

г. Чита

11 марта 2012 г.

Дело N А19-7566/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 6 марта 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 марта 2012 года.

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Куклина О.А.,

судей Ошировой Л.В., Стрелкова А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Першиной А.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 - Бамтоннельстрой" на определение Арбитражного суда Иркутской области от 28 декабря 2011 года о рассмотрении заявления конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Авион" Кадача Виктора Гаврииловича о признании недействительной сделки по зачёту встречных однородных требований в сумме 30 265 032,94 руб., совершённой между обществом с ограниченной ответственностью "Авикон" и обществом с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 - Бамтоннельстрой" (ОГРН 1057900070095, ИНН 7901527109, адрес: г.Хабаровск, ул. Воронежская, 142), выраженной заявлением N 1941 от 1.06.2010, и применении последствий недействительности сделки по делу N А19-7566/2010 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Авикон" (ОГРН 1033801436371, ИНН 3810034363, юридический адрес: г. Иркутск, ул. Баумана, 210, 35) о признании его несостоятельным (банкротом) (суд первой инстанции: судья Чигринская М.Н.),

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Авикон" - Шпака А.А., представителя по доверенности от 1.02.2012

от Федеральной налоговой службы - Подколдиной И.Ю., представителя по доверенности

от общества с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 - Бамтоннельстрой" - Козлова Р.Г., представителя по доверенности от 10.01.2012,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Авикон" обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 3.06.2010 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Авикон" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён Кадач Виктор Гавриилович.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 3.12.2010 общество с ограниченной ответственностью "Авикон" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждён Кадач Виктор Гавриилович.

6.09.2011 конкурсный управляющий должника Кадач В.Г. обратился в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании недействительной сделки по зачёту встречных однородных требований в сумме 30 265 032,94 руб., совершённой между обществом с ограниченной ответственностью "Авикон" и обществом с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой", выраженной в заявлении общества с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой" N 1941 от 1.06.2010, и применении последствий недействительности сделки.

В обоснование заявленных требований конкурсный управляющий указал, что в ходе инвентаризации документов должника было обнаружено письмо N 1941 от 1.06.2010 о зачёте встречных однородных требований, которым общество с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой" сообщило должнику о зачёте встречных однородных требований на общую сумму 30 265 032,94 руб., возникшую из договора субподряда N ТО-5-52/08 от 18.06.2008, а также договору поставки N ТО-2-70/08 от 18.06.2008. Общество с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой" в письме указало, что с момента получения обществом с ограниченной ответственностью "Авикон" данного заявления обязательство общества с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой" перед обществом с ограниченной ответственностью "Авикон" по оплате стоимости выполненных строительно-монтажных работ по договору субподряда от 18.06.2008 N ТО-5-52/08 на сумму: 18 777 303,42 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 2 864 334,42 руб., по актам приёмки выполненных работ от 25.05.2009 N 1, N 2, N 3, N 4, справке о стоимости выполненных работ от 25.05.2009 N 8, счёту-фактуре N 2 от 25.05.2009; 3 706 500,36 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 565 398,36 руб., по актам приёмки выполненных работ от 25.06.2009 N 1, N 2, справке о стоимости выполненных работ от 25.06.2009 N 9, счёту-фактуре от 25.06.2009 N 4; 7 781 229,16 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 1 186 967,16 руб., по актам приёмки выполненных работ от 25.07.2009 N 1, N 2, N 3, N 4, N 5, N 6, N 7, справке о стоимости выполненных работ от 25.07.2009 N 10, счёту-фактуре от 25.07.2009 N 5, итого на общую сумму 30 265 032,94 руб., прекращено полностью зачётом встречного однородного требования общества с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой" к обществу с ограниченной ответственностью "Авикон" по оплате задолженности по договору поставки от 18.06.2008 N ТО-2-70/08, в том числе: 12 351 402,51 руб., налог на добавленную стоимость - 1 884 112,24 руб., остаток задолженности по счёту-фактуре от 29.08.2008 N НШТД0001138 на сумму 34 750 361,96 руб., накладной (форма М-15) от 29.08.2008 N 429; 2 758 280,67 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 420 754,68 руб., по счёту-фактуре от 3.09.2008 N НШТД0001104, накладной (форма М-15) от 3.09.2008 N 395; 945 965,76 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 144 299,87 руб., по счёту-фактуре N НШТД0001273 от 1.10.2008, накладной (форма М-15) от 1.10.2008 N 551; 5 989 488,31 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 913 650,76 руб., по счёту-фактуре от 18.11.2008 N НШТД0001357, накладной (форма М-15) от 18.11.2008 N 635; 199 786,51 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 30 475,91 руб., по счёту-фактуре от 18.11.2008 N НШТД0001358, накладной (форма М-15) от 18.11.2008 N 636; 339 972,38 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 51 860,19 руб., по счёту-фактуре от 1.12.2008 N НШТД0001483, накладной (форма М-15) от 1.12.2008 N 758; 3 569 257,77 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 544 463,05 руб., по счёту-фактуре от 24.12.2008 N НШТД0001484, накладной (форма М-15) от 24.12.2008 N 759; 4 110 879,03 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 627 083,24 руб., по счёту-фактуре от 24.12.2008 N НШТД0001528, акту оказания услуг N 1 от 24.12.2008 (частичная оплата).

После проведения зачёта взаимных однородных требований по настоящему заявлению остаток задолженности общества с ограниченной ответственностью "Авикон" перед обществом с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой" по договору поставки от 18.06.2008 N ТО-2-70/08 составляет 2 579 861,27 руб. (с учётом налога на добавленную стоимость), в том числе: счёт-фактура от 24.12.2008 N НШТД0001528 (акт оказания услуг от 24.12.2008 N 1) - 1 947 153,66 руб. (остаток задолженности); счёт-фактура от 24.12.2008 N НШТД0001502 (накладная от 24.12.2008 N 777) - 28 300,13 руб.; счёт-фактура от 31.12.2008 N НШТД0001552 (акт оказания услуг от 31.12.2008 N 822) - 1104,19 руб.; счёт-фактура от 28.02.2009 N НШТД0000050 (накладная от 28.02.2009 N 50) - 541 071,76 руб.; счёт-фактура от 19.05.2009 N НШТД0000428 (акт оказания услуг от 19.05.2009 N 401) - 19 964,11 руб.; счёт-фактура от 24.05.2009 N НШТД0000391 (накладная от 24.05.2009 N 366) - 4334,43 руб.; счёт-фактура от 31.05.2009 N НШТД0000402 (накладная от 31.05.2009 N 377) - 20 071,23 руб.; счёт-фактура от 29.07.2009 N ХВТД0000034 (накладная от 29.07.2009 N 36) - 12 707,64 руб.; счёт-фактура от 31.08.2009 N ХВТД0000160 (накладная от 31.08.2009 N 162) - 5154,12 руб.

По мнению конкурсного управляющего, оспариваемая сделка привела к изменению очерёдности удовлетворения требований кредиторов, а также к тому, что обществу с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой" было оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчётов с кредиторами в порядке очерёдности в соответствии с законодательством Российской Федерации о банкротстве. Кроме того, заявление общества с ограниченной ответственностью "Авикон" о признании несостоятельным (банкротом) было принято к производству определением суда от 29.04.2010. Процедура наблюдения введена в отношении должника определением Арбитражного суда Иркутской области от 3.06.2010. Следовательно, зачёт встречных однородных требований был произведён после принятия арбитражным судом заявления о признании должника несостоятельным (банкротом).

В возражение на доводы общества с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой" о том, что зачёт встречных требований, отражённых в заявлении о зачёте N 1941 от 1.06.2010, был проведён ранее (до 1.03.2010), что подтверждается решением Арбитражного суда Хабаровского края по делу N А73-3537/2010 от 9.06.2010, конкурсный управляющий указал, что в решении суда по делу N А73-3537/2010 не установлен факт проведения зачёта именно тех требований, которые подлежат зачёту согласно заявлению о зачёте встречных требований N 1941 от 1.06.2010.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 28 декабря 2011 года заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Авикон" Кадача Виктора Гаврииловича удовлетворено. Суд признал недействительной сделку по зачёту встречных однородных требований в сумме 30 265 032,94 руб., совершённую между обществом с ограниченной ответственностью "Авикон" и обществом с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой", выраженную в заявлении последнего от 1.06.2010 N 1941. Применены последствия недействительности сделки, а именно: восстановлено первоначальное положение сторон, существовавшее до направления обществом с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой" обществу с ограниченной ответственностью "Авикон" заявления N 1941 от 1.06.2010 о зачёте встречных однородных требований в сумме 30 265 032,94 руб., в виде сохранения права требования исполнения обязательств в соответствии с гражданским законодательством.

Не согласившись с определением суда, общество с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой" обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, оставить заявление общества с ограниченной ответственностью "Авикон" без удовлетворения. По мнению заявителя жалобы, признавая сделку по зачёту встречных однородных требований недействительной, суд не учёл, что письмо N 1941 от 1.06.2010 не имело никаких юридических последствий для сторон и не подлежит оспариванию, так как не нарушает ничьих прав и не является сделкой, поскольку зачёт встречных обязательств на сумму 30 265 032,94 руб. был совершён сторонами ранее, в 2009 году. Факт совершения зачёта на указанную сумму подтверждён вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Хабаровского края по делу N А73-3537/2010. Исковое заявление по данному делу было подано уже с учётом проведённого зачёта. Письмо N 1941 от 1.06.2010 не могло повлиять на решение суда. Пересмотрев обстоятельства зачёта, суд поставил под сомнение выводы суда по делу N А73-3537/2010. Кроме того, если допустить, что письмо N 1941 является односторонней сделкой, то суд, как считает заявитель жалобы, не учёл факт пропуска должником срока обращения в суд с заявлением о признании сделки недействительной. Из представленных заявителем документов невозможно установить, когда фактически ему стало известно о письме N 1941 от 1.06.2010.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с правовой позицией, сформированной Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в пункте 14 информационного письма N 65 от 29.12.2001, зачёт встречных однородных требований не допускается с даты возбуждения в отношении одной из его сторон дела о банкротстве.

Судом установлено, что заявление должника о признании его банкротом принято к производству Арбитражного суда Иркутской области определением от 29.04.2010.

Следовательно, зачёт встречных однородных требований между должником и обществом с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой" по письму N 1941 от 1.06.2010 был уже невозможен.

Доводы общества с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой" о том, что фактически данный зачёт был произведён сторонами задолго до направления в адрес должника письма N 1941, суд апелляционной инстанции оценивает критически. Сам факт обращения общества с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой" к должнику с указанным письмом означает, что ранее такого зачёта не было.

Ссылки общества с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 Бамтоннельстрой" на обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Хабаровского края по делу N А73-3537/2010, суд апелляционной инстанции также не принимает. Суд исследовал указанный судебный акт и установил, что при рассмотрении Арбитражным судом Хабаровского края дела N А73-3537/2010 обстоятельства, связанные с зачётом встречных однородных требований сторон по актам приёмки выполненных работ от 25.05.2009 N 1, N 2, N 3, N 4, справке о стоимости выполненных работ от 25.05.2009 N 8, счёту-фактуре N 2 от 25.05.2009, актам приёмки выполненных работ от 25.06.2009 N 1, N 2, справке о стоимости выполненных работ от 25.06.2009 N 9, счёту-фактуре от 25.06.2009 N 4, актам приёмки выполненных работ от 25.07.2009 N 1, N 2, N 3, N 4, N 5, N 6, N 7, справке о стоимости выполненных работ от 25.07.2009 N 10, счёту-фактуре от 25.07.2009 N 5, счёту-фактуре от 29.08.2008 N НШТД0001138 на сумму 34 750 361,96 руб., накладной (форма М-15) от 29.08.2008 N 429, счёту-фактуре от 3.09.2008 N НШТД0001104, накладной (форма М-15) от 3.09.2008 N 395, счёту-фактуре N НШТД0001273 от 1.10.2008, накладной (форма М-15) от 1.10.2008 N 551, счёту-фактуре от 18.11.2008 N НШТД0001357, накладной (форма М-15) от 18.11.2008 N 635, счёту-фактуре от 18.11.2008 N НШТД0001358, накладной (форма М-15) от 18.11.2008 N 636, счёту-фактуре от 1.12.2008 N НШТД0001483, накладной (форма М-15) от 1.12.2008 N 758, счёту-фактуре от 24.12.2008 N НШТД0001484, накладной (форма М-15) от 24.12.2008 N 759, счёту-фактуре от 24.12.2008 N НШТД0001528, акту оказания услуг N 1 от 24.12.2008, не исследовались и предметом рассмотрения не являлись.

В решении Арбитражного суда Хабаровского края по делу N А73-3537/2010 имеется ссылка на некий зачёт, имевший место между сторонами (т.1 л.146 на обороте), но соотнести упомянутый зачёт с зачётом по перечисленным выше первичным бухгалтерским документам не представляется возможным в связи с отсутствием конкретных данных о зачёте в решении по делу N А73-3537/2010.

Поскольку оспоренная конкурсным управляющим сделка ничтожна в силу положений статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции в полном соответствии со статьёй 167 Гражданского кодекса Российской Федерации применил последствия её недействительности и вернул стороны в положение, существовавшее до зачёта встречных однородных требований по письму N 1941 от 1.06.2010.

Таким образом, определение суда первой инстанции является законным и обоснованным.

Руководствуясь статьями 268, 271, частью 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 28 декабря 2011 года о рассмотрении заявления конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Авион" Кадача Виктора Гаврииловича о признании недействительной сделки по зачёту встречных однородных требований в сумме 30 265 032,94 руб., совершённой между обществом с ограниченной ответственностью "Авикон" и обществом с ограниченной ответственностью "Тоннельный отряд N 12 - Бамтоннельстрой", выраженной заявлением N 1941 от 1.06.2010, и применении последствий недействительности сделки по делу N А19-7566/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

О.А. Куклин

Судьи

Л.В.Оширова А.В.Стрелков