Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 марта 2012 г. N 15АП-291/12

город Ростов-на-Дону

N 15АП-291/2012

02 марта 2012 г.

дело N А53-21172/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 24 февраля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 марта 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гуденица Т.Г.,

судей А.Н. Стрекачёва, С.С. Филимоновой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от прокуратуры: прокурор Стрельцов Евгений Михайлович, удостоверение ТО 108981 от 04.03.2011,

от ООО "Бинго-Бум": Грицихин Ярослав Валерьевич, паспорт, по доверенности от 10.09.2011,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Прокурора Ворошиловского района города Ростова-на-Дону на решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.12.2011 по делу N А53-21172/2011, принятое судьей Бондарчук Е.В.

по заявлению Прокурора Ворошиловского района города Ростова-на-Дону

о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Бинго-Бум" к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Прокурор Ворошиловского района города Ростова-на-Дону (далее - прокурор) обратился в арбитражный суд Ростовской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Бинго-Бум" к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением суда от 16.12.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано. Решение мотивировано тем, что материалами дела не доказано наличие события административного правонарушения.

Не согласившись с принятым судебным актом, прокуратура обжаловала его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе прокурор просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что нарушения разрешения на проведение лотереи образует состав правонарушения по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ. Обществом осуществляется розыгрыш несформированного призового фонда.

Представитель прокуратуры в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и удовлетворить требования прокурора.

Представитель ООО "Бинго-Бум" в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным по доводам представленного отзыва.

В соответствии со ст. 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв до 10 час. 30 мин. 24.02.2012. После перерыва судебное заседание продолжено.

Представители прокуратуры и общества поддержали ранее изложенные позиции по существу спора.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Из материалов дела следует, что 22.09.2011 старшим оперуполномоченным ОРО ЭБ и ПК ОРЧ N 4 УМВД по г. Ростову-на-Дону составлен рапорт на имя начальника ОП-1 УМВД по г. Ростову-на-Дону о том, что 22.09.11 был осуществлен выезд по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Добровольского, 17 по факту осуществления игорной деятельности, ведению азартных игр. В рапорте указано, что в ходе выезда было установлено осуществление в помещении ООО "ЛотСтар" по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Добровольского, 17 деятельности, которая имеет признаки нарушения ФЗ-244, в зале осуществляется игра в лотерею "Бинго-Бум". К рапорту приложены объяснения директора ООО "ЛотСтар", протокол осмотра (л.д. 76-82).

В протоколе осмотра, как и в рапорте, не указаны какие-либо фактические обстоятельства, которые по мнению проверяющего, свидетельствуют о нарушении ФЗ N 244.

На основании рапорта от 22.09.2011, в соответствии со ст. 22 ФЗ "О прокуратуре" прокурором Ворошиловского района г. Ростова-на-Дону проведена проверка соблюдения законодательства о лицензировании.

Для целей проводимой проверки в адрес представителя ООО "Бинго-Бум" Крыловой Г.А. направлено требование о предоставлении учредительных и правоустанавливающих документов на осуществляемую деятельность, а также предложено явиться в прокуратуру для дачи объяснений (л.д. 12).

Требование прокурора было исполнено директором общества: прокуратуре представлены учредительные документы, а также документы, подтверждающие легальность проводимой лотереи "Бинго-Бум", в том числе разрешение ФНС, а также условия проведения лотереи (л.д. 17-56).

Прокурором Ворошиловского района проведена камеральная проверка деятельности ООО "Биго-Бум", изучены указанные выше документы.

По результатам документарной проверки 06.10.2011 прокурором Ворошиловского района г. Ростова-на-Дону вынесено постановление о возбуждении в отношении ООО "Бинго-Бум" дела об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

В постановлении указано, что в соответствии с выданным ФНС разрешением от 08.06.2011 N 884 обществу "Бинго-Бум" предоставлено право проведения Всероссийской негосударственной тиражной лотереи "Бинго-Бум" на территории Российской Федерации.

В помещении ООО "ЛотСтар", расположенном по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Добровольского, 17, осуществляется деятельность по проведению Всероссийской негосударственной тиражной лотереи "Бинго-Бум". В течение суток проводятся отдельные туры лотереи, в ходе которых происходит розыгрыш призового фонда тиража. При этом лотерейные билеты, дающие право на участие в отдельных турах лотереи, реализуются в течение всего времени проведения розыгрыша текущего тиража.

Согласно п. 12.11 Условий проведения лотереи "Бинго-Бум" реализация лотерейных билетов на текущий тираж прекращается в строго определенное время перед тиражом.

Пунктами 15.1 и 15.4 Условий установлено, что призовой фонд формируется в виде призовых фондов тиражей из выручки от проведения Лотереи, составляет 73% объема выручки от проведения всей Лотереи в течение 5 лет и используется исключительно на выплату выигрышей. Призовой фонд в части каждого тиража состоит из частей в виде выигрышей и формируется до проведения такого тиража.

В соответствии с пунктами 16.1.1, 16.1.13 Условий розыгрыш призового фонда проводится отдельными тиражами в виде розыгрыша призовых фондов тиражей в сроки и по датам согласно графику, утвержденному организатором, единовременно среди всех участников посредством розыгрыша между всеми уникальными номерами, зарегистрированными в базе данных тиража к моменту проведения тиража.

В постановлении прокурор указал, что в нарушение требований закона и Условий лотереи реализация лотерейных билетов "Бинго-Бум" осуществляется в течение всего времени розыгрыша призового фонда текущего тиража.

Таким образом, по мнению прокурора, находящийся в розыгрыше призовой фонд конкретного тиража до проведения тиража не сформирован, вследствие чего является неопределенным, и фактически ООО "Бинго-Бум" многократно в течение одного тиража осуществляет розыгрыш несформированного призового фонда лотереи. Прокурор полагает, что призовой фонд текущего тиража лотереи в установленном законом порядке не образуется.

Кроме того, по мнению прокурора, в нарушение ст.ст. 2, 12 Федерального закона "О лотереях" дата и место проведения розыгрыша призового фонда в лотерейных билетах "Бинго-Бум" указаны с помощью оттиска штампа, что не исключает возможность подделки соответствующих сведений. В постановлении также указано, что в нарушение требований п. 6 ст. 12.1 Федерального закона "О лотереях" при проведении лотереи "Бинго-Бум" лотерейное оборудование обеспечивает розыгрыш призового фонда чаще, чем один раз в двенадцать часов.

Таким образом, приведенные в материалах проверки обстоятельства реализации лотереи указаны в постановлении о возбуждении дела об административном правонарушении, вынесенном прокурором в присутствии представителя ООО "Бинго-Бум" Крыловой Г.А.

В соответствии со ст. 23.1 КоАП РФ прокурор Ворошиловского района г. Ростова-на-Дону обратился в арбитражный суд Ростовской области с заявлением о привлечении ООО "Бинго-Бум" к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Частью 6 статьи 205 АПК РФ определено, что при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), -

влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от трех тысяч до четырех тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Из материалов дела следует, что проведение всероссийской негосударственной тиражной лотереи "Бинго-Бум" осуществляется обществом "Бинго-Бум" на основании разрешения ФНС России от 08.06.2011 N 884, со сроком действия разрешения до 08.06.2016.

Прокуратурой обществу вменяется нарушение указанного разрешения, выразившееся в нарушении положений Федерального закона "О лотереях" и условий проведения лотереи.

В заявлении прокуратура указывает, что условиями разрешения на проведение лотереи являются условия лотереи, утвержденные организатором лотереи и соответствующие требования Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях".

Таким образом, при проведении лотереи общество должно действовать в соответствии с положениями ФЗ "О лотереях" и условиями лотереи.

Суд апелляционной инстанции полагает, что объективную сторону правонарушения, ответственность за которое установлена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, образуют действия организатора лотереи, нарушающие Закон о лотереях, условия лотереи, не указанные в статье 14.27 КоАП РФ "Нарушение законодательства о лотереях".

Согласно ст. 3 Федерального закона N 244-ФЗ от 29.12.2006 государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется, в том числе путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах и выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Из анализа и сопоставления общего понятия азартной игры, содержащегося в Федеральном законе N 244-ФЗ от 29.12.2006 и понятия лотереи, содержащегося в Федеральном законе N 138-ФЗ от 11.11.2003 "О лотереях", следует, что лотерея является специфической азартной игрой. В силу своей специфики организация и проведение лотерей регулируются специальным законодательством (ФЗ "О лотереях").

В материалах дела отсутствуют доказательства нарушения обществом "Бинго-Бум" условий разрешения ФНС России от 08.06.2011 N 884, т.е. нарушения ФЗ "О лотереях" и условий лотереи.

При этом следует отметить, что фактически прокурором на основании рапорта капитана полиции о проведении по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Добровольского, 17 азартной игры - лотереи, проведена камеральная проверка представленной обществом "Бинго-Бум" документации, в том числе условий проведения лотереи, т.е. документации, которая проверялась Федеральной налоговой службой при рассмотрении заявления ООО "Бинго-Бум" о выдаче разрешения на проведении лотереи. В постановлении прокурора также описано проведение лотереи и ее условия.

Вместе с тем, предоставление обществу Федеральной налоговой службой разрешения на проведение лотереи свидетельствует о том, что способ проведения лотереи, ее условия, в том числе в части формирования и разыгрывания призового фонда, соответствуют закону.

Надлежащих доказательств обратного прокуратурой не представлено.

Судом апелляционной инстанции отклоняются доводы Прокуратуры о том, что обществом осуществляется розыгрыш несформированного призового фонда.

Как указано ранее, ООО "Бинго-Бум" проводит лотерею в соответствии с условиями, законность которых в силу ст.ст. 6, 8 Закона о лотереях подтверждена выдачей обществу Федеральной налоговой службой разрешения.

В соответствии с частью 2 статьи 3 Закона о лотереях тиражная лотерея - это лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов. Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи, представляющие собой распространение партии лотерейных билетов, проведение розыгрыша призового фонда лотереи и выплату, передачу или предоставление выигрышей.

Согласно п. 15.1 и 15.4 Условий проведения всероссийской негосударственной лотереи "Бинго-Бум" призовой фонд формируется в виде призовых фондов тиражей из выручки от проведения Лотереи, составляет 73 % объема выручки от проведения всей лотереи в течение 5 лет и используется исключительно на выплату выигрышей. Призовой фонд в части каждого тиража состоит из частей в виде выигрышей и формируется до проведения такого тиража.

В соответствии с пунктами 16.1.1, 16.1.13 Условий проведения лотереи розыгрыш призового фонда проводится отдельными тиражами в виде розыгрыша призовых фондов тиражей в сроки и по датам согласно графику, утвержденному организатором, единовременно среди всех участников посредством розыгрыша между всеми уникальными номерами, зарегистрированными в базе данного тиража к моменту проведения тиража.

В соответствии с пунктом 16.1.6 Условий проведения лотереи розыгрыш призового фонда тиража разделен на туры, количество и длительность которых определяются организатором, при этом в рамках каждого из туров из лототрона извлекаются шары в количестве, необходимом для выявления победителя бинго до 70 хода включительно.

Согласно приказу генерального директора ООО "Бинго-Бум" N 9-ос от 01.10.2011 "Об установлении порядка формирования Призового фонда лотереи", призовые фонды тиражей формируются от выручки от реализации лотерейных билетов, реализованных за предшествующие тиражи.

Таким образом, розыгрыши проходят во время тиража, в течение одного дня проходит один тираж. Тираж, в свою очередь, разделен на туры, между которыми имеются перерывы.

Перед проведением каждого очередного тиража прекращается формирование его призового фонда, соответственно к моменту начала тиража его призовой фонд сформирован.

Прокуратурой доказательств обратного не представлено. В частности, прокуратурой не представлено доказательств того, что стоимость билетов, продаваемых во время проведения очередного тиража, включается в призовой фонд проводимого тиража.

В материалы дела прокуратурой представлено объяснение игрока Давыдкина А.Ю., согласно которым указанный гражданин зашел в клуб "Бинго-Бум" и сыграл несколько билетов. Вместе с тем, в материалы дела не представлены копии сыгранных билетов, доказательства их фактического приобретения, а также того, что приобретенные билеты были учтены в призовом фонде тиража, разыгрываемого в тот день.

Прокуратурой также не подтверждено нарушение обществом статей 2, 12 Закона о лотереях.

Прокуратура указывает, что нанесение на билеты сведений о дате и месте проведения розыгрыша призового фонда с помощью оттиска штампа не исключает возможность подделки соответствующих сведений.

Вместе с тем, требования ст.ст. 2, 12 Закона о лотереях направлены на защиту лотерейных билетов от подделки в целях недопущения розыгрыша неучтенных билетов, двойного розыгрыша билетов.

Лотерейные билеты "Бинго-Бум" относятся к полиграфической продукции, защищенной от подделки уровнем "Б", билеты "Бинго-Бум" печатаются типографическим способом. Макет билета, в том числе в части его материалов и способа нанесения сведений был утвержден при выдаче обществу разрешения на проведение лотереи.

Таким образом, подделка оттиска штампа со сведениями о дате и месте проведения розыгрыша призового фонда не повлечет подделки самого билета, и не приведет к возможности повторного розыгрыша данного билета.

В соответствии со ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность,

Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

С учетом изложенного, в материалах дела отсутствуют надлежащие доказательства нарушения обществом "Бинго-Бум" условий разрешения на проведение лотереи, Закона о лотереях, образующих состав административного правонарушения по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Судом первой инстанции принято законное решение от 16.12.2011 об отказе в удовлетворении требований Прокурора о привлечении ООО "Бинго-Бум" к административной ответственности.

Основания для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции не установлены.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 16 декабря 2011 года по делу N А53-21172/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Т.Г. Гуденица

Судьи

А.Н. Стрекачёв С.С. Филимонова