Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 марта 2012 г. N 15АП-846/12

город Ростов-на-Дону

N 15АП-846/2012 N 15АП-1647/2012

05 марта 2012 г.

дело N А53-5480/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 марта 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Герасименко А.Н.

судей Стрекачёва А.Н., Сулименко Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Хашукаевой А.Л.,

при участии:

от ОАО АКБ "Связь-Банк": Белоусова Т.В., представитель по доверенности от 01.03.2011

от ООО "Орион-Юг": Гиченко А.Ю., представитель по доверенности от 20.02.2012: директор ООО "Орион-Юг" Трусов А.В., лично, паспорт,

вешний управляющий ООО "ТК Система" Тимошенко Ф.Н., лично, паспорт,

от налоговой инспекции: Волкова О.В., представитель по доверенности от 22.02.2012

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "АЛМО-ОЙЛ", Межрегионального коммерческого банка развития связи и информатики (открытое акционерное общество) (ОАО АКБ "Связь-Банк") на определение Арбитражного суда Ростовской области от 30.12.2011 по делу N А53-5480/2011 о прекращении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) по ходатайству временного управляющего Новошицкого С.В. в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Орион-Юг" ИНН/ОГРН 6123011204/1026101342717 принятое в составе судей Тер-Акопян О.С., Хворых Л.В., Латышевой К.В.,

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Орион-Юг" Арбитражным судом Ростовской области рассматривался отчет временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Орион-Юг" - Новошицкого Сергея Владимировича о ходе процедуры наблюдения в отношении общества с ограниченной ответственностью "Орион-Юг" и ходатайство временного управляющего о прекращении производства по делу в связи с недостаточностью имущества должника для финансирования процедуры банкротства ООО "Орион-Юг".

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 30.12.2011 г.. прекращено производство по делу N А53-5480/11 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Орион-Юг". Определение мотивировано тем, что у должника отсутствуют средства, достаточные для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

Общество с ограниченной ответственностью "АЛМО-ОЙЛ" и ОАО "АКБ "Связь-Банк" обжаловали определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просили определение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В отзывах на апелляционные жалобы ООО "Орион Юг" просит в удовлетворении апелляционных жалоб отказать.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 156 АПК РФ счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся представителей лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Представитель ОАО АКБ "Связь-Банк" в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Представитель ООО "Орион-Юг" поддержал доводы, изложенные в отзывах на апелляционные жалобы, просил определение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Представитель уполномоченного органа поддержала доводы апелляционных жалоб, просила определение суда отменить.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что определение суда подлежит отмене.

При рассмотрении апелляционной жалобы суд руководствовался следующим.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и пункту 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу абзаца восьмого пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве в случае отсутствия средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве" если в ходе рассмотрения дела о банкротстве, в том числе при рассмотрении обоснованности заявления о признании должника банкротом, обнаружится, что имеющегося у должника имущества (с учетом планируемых поступлений) недостаточно для осуществления расходов по делу о банкротстве, судья по своей инициативе либо по ходатайству участвующего в деле лица назначает судебное заседание для рассмотрения вопроса о прекращении производства по делу.

О времени и месте указанного судебного заседания суд извещает должника, арбитражного управляющего, представителя собрания (комитета) кредиторов (при его отсутствии - всех конкурсных кредиторов и уполномоченные органы), представителя собственника имущества должника - унитарного предприятия или учредителей (участников) должника и конкурсного кредитора или уполномоченный орган, обратившихся с заявлением о признании должника банкротом.

В определении о назначении судебного заседания участвующим в деле лицам предлагается сообщить, согласны ли они осуществлять финансирование дальнейших расходов по делу о банкротстве, и разъясняется, что если никто из них не даст согласия на такое финансирование, производство по делу о банкротстве будет прекращено на основании абзаца восьмого пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве. Согласие дается в письменном виде с указанием суммы финансирования. Суд вправе обязать лицо, давшее согласие на финансирование, внести денежные средства на депозит суда. При наличии письменного согласия участвующего в деле лица (кроме уполномоченного органа) на финансирование дальнейших расходов по делу о банкротстве дело подлежит рассмотрению в общем порядке. При отсутствии такого согласия либо при неисполнении лицом, давшим такое согласие, определения суда о внесении денежных средств на депозит производство по делу подлежит прекращению.

Как следует из материалов дела, что определением Арбитражного суда Ростовской области от 05.05.2011 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Орион -Юг" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Новошицкий Сергей Владимирович.

Арбитражным управляющим сформирован реестр требований кредиторов должника, согласно которому: Первая очередь: составляет 0 рублей 00 копеек, Вторая очередь составляет 0 рублей 00 копеек, Третья очередь в размере 30 266 266 рублей 94коп.; пени, штрафы в размере 673 143 рубля 09 копеек.

В обоснование ходатайства о прекращении производства по делу управляющий сослался на то, что из анализа бухгалтерского баланса должника следует, что за 2010 финансовый год, балансовая стоимость его имущества составляет 8 859 225 руб. В соответствии с договором о залоге оборудования "До-32-730000/2008/00137 и договором об ипотеке земельного участка N ДИ2-730000/2008/00137 все имущество ООО "Орион-Юг" находится в залоге у ОАО Банк ВТБ.

По мнению временного управляющего, предполагаемые расходы за процедуру конкурсного производства не менее 800 000 руб., расходы за проведение процедуры наблюдения составили 541 761 руб.

Из материалов дела усматривается, что договор залога земельного участка N ДИ2- 730000/2008/00137 от 17.03.2010 и договор залога оборудования N До32-730000/2008/00137 от 18.03.2010 заключены в обеспечение исполнение обязательств третьего лица - ООО "ТК Система" перед банком по кредитному соглашению на сумму 19 980 000 руб.

Согласно пункта 2.2 договора залога земельного участка N ДИ2-730000/2008/00137 от 17.03.2010, заключенного между ООО "Орион-Юг" (залогодатель) и ОАО "Банк ВТБ", стороны оценивают предмет ипотеки в 4 809 222 руб.; согласно пункта 2.3 договора о залоге оборудования N До32-730000/2008/00137 от 18.03.2010, стороны оценивают предмет залога в 18 442 933,50 руб.

В материалах дела имеется отчет об оценке данного имущества от 14.02.2011 г.. N 91/Е-34, согласно которому итоговая величина рыночной стоимости объекта оценки на дату проведения оценки (14.02.2011 г..) составляет 29 258 000 руб. Данная оценка проведена в соответствии со стандартами и правилами оценки.

Материалы дела не представлены доказательства существенного снижения стоимости указанного имущества.

Арбитражный управляющий указал, что в соответствии с данными должника дебиторская задолженность составляет 30 948 668,81 руб., из которых 26 678 290,56 руб. - ООО "ТК "Система". В соответствии с решением Арбитражного суда Ростовской области от 28.02.2011 г.. по делу N А53-25593/2010 задолженность ООО "ТК "Система" перед ООО "Орион-Юг" составляет 20 529 996,25 руб. - основного долга и 1 092 986,05 руб. - неустойки. В указанной сумме должник включен в реестр требований кредиторов ООО "ТК "Система". Оставшаяся сумма дебиторской задолженности в размере 4 270 378,25 руб. не подтверждена судебными актами и подлежит изучению. Арбитражным управляющим были направлены требования всем дебиторам с предложением оплаты задолженности.

Арбитражным управляющим не предпринимались меры ко взысканию дебиторской задолженности в судебном порядке. Кроме того, в следующей процедуре банкротства арбитражным управляющим могут быть предъявлены при наличии оснований могут быть поданы иски о признании оспоримых сделок недействительными, при наличии таковых.

Суд апелляционной инстанции учитывает, что в представленном кредиторам отчете по состоянию на 17.10.2011 г.. Новошицкий С.В. сделал вывод о возможности восстановления платежеспособности должника и ввести внешнее управление.

Определением суда первой инстанции от 07.11.2011 г.. отложено судебное заседание по рассмотрению вопроса о прекращении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Орион-Юг"; суд предложил сообщить участвующим в деле лицам, о согласии осуществлять финансирование дальнейших расходов по делу о банкротстве.

ООО "АЛМО-ОЙЛ", ООО СК "Константа", ИП Дешина С.А. сообщили, что финансировать процедуру банкротства должника не намерены. Вместе с тем ОАО АКБ "Связь-Банк" не выразило такого согласия.

Суд апелляционной инстанции, оценив в совокупности и взаимосвязи, представленные в материалы дела документы, пришел к выводу о том, что вывод суда первой инстанции об отсутствии у должника достаточного количества денежных средств на дальнейшего финансирование процедуры банкротства, преждевремен, поскольку представленный временным управляющим расчет судебных расходов на проведение процедуры банкротства носит предположительный характер, у должника помимо имущества, находящегося в залоге у ОАО Банка ВТБ, в счет обеспечения обязательств учредителя должника "ТК Система", имеется дебиторская задолженность, ООО "ТК Система" в сумме 26 678 290 руб., а также еще и в размере около 4 000 000 руб.

Кроме того, суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что в настоящее время в отношении ООО "ТК Система" в рамках дела А53-22185/2010 введено внешнее управление, что предполагает возможность восстановление платежеспособности основного дебитора.

Руководитель должника, в судебном заседании ссылаясь на намерение дальнейшего осуществления производственной деятельности, вместе с тем, не обосновал каким образом, при дальнейшем осуществлении хозяйственной деятельности будут защищены интересы кредиторов, уже включенных в реестр требований.

При этом суд апелляционной инстанции учитывает, что в соответствии с положениями главы VIII Закона о банкротстве на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение.

В виду того, что сделанные судом первой инстанции выводы об отсутствии денежных средств, достаточных для дальнейшего финансирования процедуры банкротства носят предположительный характер и судом первой инстанции не рассматривался вопрос по существу о следующей процедуре банкротства, обжалуемое определение надлежит отменить, направить вопрос о введении соответствующей процедуры банкротства на новое рассмотрение.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 30.12.2011 по делу N А53-5480/2011 отменить.

Направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ростовской области вопрос о введении соответствующей процедуры банкротства в отношении ООО "Орион-Юг" ИНН 6123011204.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.Н. Герасименко

Судьи

А.Н. Стрекачёв Н.В. Сулименко