Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14 марта 2012 г. N 05АП-1077/12

г. Владивосток

14 марта 2012 г.

Дело N А51-17947/2011

Резолютивная часть постановления оглашена 06 марта 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 марта 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Ю. Еремеевой

судей Н.В. Алфёровой, А. В. Гончаровой

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.С. Барановой

при участии

от дачного некоммерческого товарищества "Спутник":

Лизавенко К.А. по доверенности от 01.09.2010 сроком действия 3 года, паспорт;

от дачного некоммерческого товарищества "Солнечное":

Шутов Ф.В. по доверенности от 02.08.2010 сроком действия 3 года, паспорт;

департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края не явился, извещен надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края, дачного некоммерческого товарищества "Солнечное", дачного некоммерческого товарищества "Спутник"

апелляционные производства N N 05АП-1077/2012, 05АП-1079/2012, 05АП-1078/2012

на решение от 28.12.2011

судьи Е.И. Голуб

по делу N А51-17947/2011 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению дачного некоммерческого товарищества "Солнечное", дачного некоммерческого товарищества "Спутник"

к департаменту земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края о признании незаконными решений

УСТАНОВИЛ:

Дачное некоммерческое товарищество "Солнечное" (далее - заявитель, ДНТ "Солнечное", ДНТ, товарищество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением (с учётом уточнения в порядке статьи 49 АПК РФ) о признании незаконным отказа департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее - департамент, ответчик) от 25.10.2011 N 29/06/02-14/19598, а также просит обязать департамент издать распоряжение о предоставлении ДНТ "Солнечное" земельного участка с кадастровым номером 25:28:000000:643, площадью 129973+/-126 кв.м., расположенного в 196 м от ориентира: г. Владивосток, ул. Сахарный Ключ, д. 1, для ведения дачного хозяйства сроком на 49 лет с правом возведения жилых домов с правом регистрации проживания в нем и обязать заключить с ДНТ "Солнечное" договор аренды земельного участка с кадастровым номером 25:28:000000:643, площадью 129973+/-126 кв.м, расположенного в 196 м от ориентира: г. Владивосток, ул. Сахарный Ключ, д. 1, для ведения дачного хозяйства сроком на 49 лет с правом возведения жилого дома с правом регистрации проживания в нем. Заявление принято судом к производству, делу присвоен номер А51-17947/2011.

Дачное некоммерческое товарищество "Спутник" (далее - заявитель, ДНТ "Спутник", ДНТ, товарищество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании незаконным отказа департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее - департамент, ответчик) от 25.10.2011 N 29/06/02-14/19597, просит обязать департамент предоставить в аренду ДНТ "Спутник" земельный участок с кадастровым номером 25:28:000000:643, площадью 129973 кв.м, расположенный в районе: г. Владивосток, ул. Сахарный Ключ, д. 1, для целей, не связанных со строительством (ведения дачного хозяйства). Заявление принято судом к производству, делу присвоен номер А51-19725/2011.

Определением от 05.12.2011 в соответствии с частью 2 статьи 130 АПК РФ по ходатайству ДНТ "Спутник" дела N N А51-17947/2011 и А51-19725/2011 объединены в одно производство с присвоением объединенному производству номера А51-17947/2011.

Решением от 28.12.2011 заявление ДНТ "Солнечное" удовлетворено. Суд признал незаконным отказ департамента от 25.10.2011 N 29/06/02-14/19598 как несоответствующий Земельному кодексу РФ. Также в порядке пункта 3 части 4 статьи 201 АПК РФ суд обязал департамент в месячный срок со дня принятия настоящего решения издать распоряжение о предоставлении в аренду ДНТ "Солнечное" земельного участка с кадастровым номером 25:28:000000:643, площадью 129973+/-126 кв.м, расположенного в 196 м от ориентира: г. Владивосток, ул. Сахарный Ключ, д. 1, для ведения дачного хозяйства с правом возведения жилых домов с правом регистрации проживания в нем и заключить с ДНТ "Солнечное" договор аренды указанного земельного участка с кадастровым номером 25:28:000000:643. В удовлетворении заявления ДНТ "Спутник" суд отказал.

На решение суда от 28.12.2011 всеми лицами, участвующими в деле, поданы апелляционные жалобы.

Департамент в апелляционной жалобе на решение суда от 28.12.2011 просит его отменить, в удовлетворении заявления ДНТ "Солнечное" отказать, поскольку считает, что отказ департамента от 25.10.2011 N 29/06/02-14/19598 соответствует действующему законодательству, в обоснование заявленных требований указал следующее:

Спорный участок в соответствии с Генеральным планом Владивостокского городского округа и Правилами землепользования и застройки на территории города Владивостока расположен в зоне застройки индивидуальными жилыми домами (Ж-1), для которой в соответствии с Решением Думы г. Владивостока от 14.10.2011 N 742 "О внесении изменений в приложение к решению Думы г. Владивостока от 07.04.2010 N 462 "Об утверждении Правил землепользования и застройки на территории Владивостокского городского округа" не предусмотрен вид разрешенного использования "ведение дачного хозяйства". Кроме того, на спорный участок претендуют два товарищества - ДНТ "Солнечное" и ДНТ "Спутник". Поскольку порядок предоставления земельного участка для целей, не связанных со строительством, в случае, если на него претендуют несколько лиц, Земельным кодексом РФ не урегулирован, то право на заключение договора аренды земельного участка подлежит выставлению на торги, поскольку никто из данных заявителей не имеет каких-либо приоритетов в рассмотрении их заявок в отношении спорного земельного участка. В связи с этим департамент считает, что не имеет правового значения, кому первому утверждена схема расположения земельного участка или кто поставил участок на кадастровый учет.

ДНТ "Спутник" в апелляционной жалобе на решение суда от 28.12.2011 просит его отменить как незаконное, в требованиях ДНТ "Солнечное" отказать, удовлетворить требования ДНТ "Спутник". Заявитель апелляционной жалобы считает, что ДНТ "Солнечное" не соблюдена процедура выбора земельного участка из фонда перераспределения земель в соответствии с пунктом 2 статьи 81 Земельного кодекса РФ, Федеральным законом от 15.04.1998 N 66-ФЗ. В связи с этим понуждение арбитражным судом департамента принять решение о предоставлении участка в аренду ДНТ "Солнечное" и заключить договор аренды является незаконным. Также заявитель указывает на то, что первым обратился в департамент за представлением в аренду (заявление вх. N 29-10524 от 30.04.2010) спорного участка. При этом то, что сначала испрашивался участок по адресу: г. Владивосток, ул. Находкинская, д. 10б, по мнению ДНТ "Спутник", не имеет правового значения. ДНТ "Спутник" полагает, что поскольку предоставление земельных участков для ведения дачного хозяйства в аренду не урегулировано специальными законами, следует руководствоваться общими положениями Земельного кодекса РФ, и согласно пункту 4 статьи 30 Земельного кодекса РФ при наличии второй заявки на выделение того же участка право на заключение договора аренды земельного участка подлежит выставлению на торги. При этом не имеет правового значения, по чьему заявлению осуществлена постановка участка на кадастровый учет. Кроме того, ДНТ "Спутник" указывает на то, что до опубликования информации о спорного земельном участке согласно пункту 1 статьи 34 Земельного кодекса РФ в части возможности его предоставления на определенном праве и предусмотренных условиях, суд не вправе решать вопрос о непосредственном выделении участка конкретному лицу и соответственно обязывать департамент сразу принять распоряжение о выделении участка и заключить договор аренды с ДНТ "Солнечное". Также заявитель считает, что спорный участок расположен в зоне застройки индивидуальными жилыми домами (Ж-1), для которой в соответствии с Правилами землепользования и застройки на территории города Владивостока (в редакции Решения Думы г. Владивостока от 14.10.2011 N 742) не предусмотрен такой вид разрешенного использования как "ведение дачного хозяйства". Ссылается на допущенное процессуальное нарушение, поскольку при объединении дел NN А51-17947/2011 и А51-19725/2011 в одно производство дело по заявлению ДНТ "Спутник" было рассмотрено без предварительного судебного заседания в нарушение статей 136, 137 АПК РФ.

В апелляционной жалобе на решение суда от 28.12.2011 ДНТ "Солнечное" просит его отменить в части отказа в удовлетворении требования ДНТ "Солнечное" о возложении на департамент обязанности заключить с ДНТ "Солнечное" договор аренды спорного земельного участка сроком на 49 лет. Считает, что в рассматриваемом случае заключение договора аренды земельного участка, определение его условий, в том числе срока аренды, представляет собой реализацию властных полномочий департамента.

Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не явился. В соответствии со статьей 156 АПК РФ коллегия рассмотрела апелляционную жалобу по делу в отсутствие департамента.

Представители ДНТ "Спутник", ДНТ "Солнечное" в судебном заседании поддержали доводы поданных апелляционных жалоб.

ДНТ "Солнечное" в судебном заседании и в письменных отзывах на апелляционные жалобы департамента и ДНТ "Спутник" с жалобами не согласно, решение суда в обжалуемых указанными лицами частях считает законным и обоснованным.

Представитель ДНТ "Спутник" в судебном заседании по доводам апелляционных жалоб департамента и ДНТ "Солнечное" возражал, с учетом позиций, изложенных в своей апелляционной жалобе.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей ДНТ "Спутник", ДНТ "Солнечное", проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее:

Дачное некоммерческое товарищество "Солнечное" зарегистрировано в качестве юридического лица 22.06.2010 Инспекцией Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Владивостока.

07.07.2010 ДНТ "Солнечное" обратилось в департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края с заявлением о предоставлении земельного участка примерной площадью 21 га, расположенного в районе ул.Сахарный Ключ,1, для ведения дачного хозяйства.

Письмом от 04.10.2010 департамент отказал ДНТ "Солнечное" в предоставлении земельного участка на том, основании, что испрашиваемый земельный участок находится на территории лесного фонда Владивостокского участкового лесничества.

Отказ департамента товарищество обжаловало в судебном порядке. Решением Арбитражного суда Приморского края от 06.12.2010 по делу N А51-14497/2010, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2011, решение департамента от 04.10.2010 об отказе признано незаконным, на департамент возложена обязанность направить заявление ДНТ "Солнечное" в УГА г. Владивостока для формирования границ испрашиваемого земельного участка и утверждения схемы расположения земельного участка на кадастровом плане территории. Решение суда от 06.12.2010 в данной части подлежало немедленному исполнению.

Письмом от 21.12.2010 N 29/06-18-21822 департамент направил заявление ДНТ "Солнечное" в УГА администрации г. Владивостока.

Письмом от 23.03.2011 N 14819Д администрация сообщила о снятии заявления с рассмотрения в связи с непредставлением документов, требующихся для дальнейшей работы, а также указала, что в соответствии с протоколом совещания у вице-губернатора Приморского края Балана В.А. от 02.02.2011 не допускается утверждение схем расположения земельных участков на кадастровых планах (картах) до утверждения схем зонирования территории для размещения дачных некоммерческих объединений.

ДНТ "Солнечное" посчитало незаконным отказ администрации в утверждении схемы расположения земельного участка и обжаловало его, а также бездействие УГА, выраженное в не совершении в установленный срок действий по утверждению и выдаче схемы расположения земельного участка, в арбитражном суде.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2011, изменившим решение Арбитражного суда Приморского края от 30.05.2011 по делу N А51-5726/2011, признаны незаконными действия администрации г. Владивостока по снятию с рассмотрения обращения ДНТ "Солнечное" по вопросу утверждения и выдачи схемы расположения земельного участка по адресу г. Владивосток, район Сахарный Ключ, на кадастровом плане (карте) соответствующей территории для целей, не связанных со строительством: для ведения дачного хозяйства, выраженные в письме от 23.03.2011 N 14819Д, в связи с их несоответствием Земельному кодексу РФ; признано незаконным бездействие УГА г. Владивостока, выраженного в не совершении в установленный срок действий по утверждению и выдаче ДНТ "Солнечное" схемы расположения земельного участка по адресу г. Владивосток, район Сахарный Ключ, на кадастровом плане (карте) соответствующей территории для целей, не связанных со строительством: для ведения дачного хозяйства. Одновременно суд обязал УГА г. Владивостока в месячный срок утвердить и выдать ДНТ "Солнечное" схему расположения земельных участков площадью 134309 кв.м. и 6331 кв.м. по адресу: г. Владивосток, район Сахарный Ключ, на кадастровом плане (карте) соответствующей территории для ведения дачного хозяйства с правом возведения жилых строений с правом регистрации проживания в них, хозяйственных строений и сооружений.

Распоряжением УГА администрации г. Владивостока от 16.08.2011 N 1869 (в редакции от 21.12.2011 N 2926) утверждена ДНТ "Солнечное" схема расположения земельного участка.

После утверждения схемы расположения земельного участка ДНТ "Солнечное" приняло меры к проведению государственного кадастрового учета испрашиваемого земельного участка. Государственный кадастровый учет земельного участка площадью 129973+- 126 кв.м. осуществлен ФБУ "Кадастровая палата" по Приморскому краю 04.10.2011, о чём ДНТ "Солнечное" выдан кадастровый паспорт N 25/00-11-109306.

11.10.2011 ДНТ "Солнечное" обратилось в департамент с заявлением (входящий N 29-29910) о предоставлении указанного земельного участка в аренду.

Письмом от 25.10.2011 N 29/06/02-14/19598 департамент отказал ДНТ "Солнечное" в предоставлении испрашиваемого земельного участка, поскольку на данный участок подано более одной заявки, а порядок предоставления земельного участка на территории г. Владивостока для целей, не связанных со строительством, в случае, если на него претендуют несколько лиц, ни Земельным кодексом РФ, ни муниципальным правовым актом не урегулирован, в связи с чем право на заключение договора аренды земельного участка подлежит выставлению на торги.

ДНТ "Спутник", зарегистрированное в качестве юридического лица 23.04.2010 Инспекцией Федеральной налоговой службы по Первореченскому району г. Владивостока, 12.10.2011 обратилось в департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края с заявлением (входящий N 29-30352) о предоставлении в аренду земельного участка с кадастровым номером 25:28:000000:643 площадью 129973 кв.м, расположенного в районе ул.Сахарный ключ, 1 для ведения дачного хозяйства, приложив к заявлению кадастровый паспорт участка от 05.10.2011 N 25/00-11-109872.

Письмом от 25.10.2011 N 29/06/02-14/19597 департамент отказал в предоставлении испрашиваемого земельного участка со ссылкой на то, что на данный участок претендуют два лица, следовательно, участок невозможно предоставить какому-либо конкретному лицу без проведения торгов на право заключения договора аренды.

Не согласившись с указанными отказами департамента в предоставлении земельного участка ДНТ "Солнечное" и ДНТ "Спутник" оспорили их в арбитражном суде.

В силу части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пункту 1 статьи 28 Земельного кодекса РФ земельные участки из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются гражданам и юридическим лицам в собственность или в аренду.

Предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции в соответствии со статьями 9, 10 и 11 Земельного кодекса РФ. (пункт 1 статьи 29 Земельного кодекса РФ).

Полномочия по распоряжению земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, в административном центре Приморского края в настоящее время осуществляет департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края.

Положениями статьи 34 Земельного кодекса РФ закреплена процедура предоставления земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, для целей, не связанных со строительством.

В силу пункта 2 статьи 34 Земельного кодекса РФ лица, заинтересованные в предоставлении или передаче земельных участков в собственность или в аренду из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, для целей, не связанных со строительством, вправе подать заявление в уполномоченный исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 Кодекса.

По смыслу пункта 2 статьи 81 Земельного кодекса РФ, земельные участки для ведения садоводства, огородничества и дачного строительства предоставляются гражданам и их объединениям из земель сельскохозяйственного назначения в порядке, установленном данным Кодексом и Федеральным законом от 15.04.1998 N 66-ФЗ о садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан.

Выбор и предоставление земельных участков для размещения садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений урегулирован статьей 14 названного Федерального закона от 15.04.1998 N 66-ФЗ, пунктом 2 которой предусмотрено, что орган, в ведении которого находится фонд перераспределения земель, с учетом схем зонирования территорий для размещения садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений предлагает варианты предоставления земельных участков или дает заключение о невозможности предоставить земельные участки.

Исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса, в двухнедельный срок со дня представления кадастрового паспорта испрашиваемого земельного участка принимает решение о предоставлении этого земельного участка в собственность за плату или бесплатно либо о передаче в аренду земельного участка заявителю, указанному в пункте 4 настоящей статьи, и направляет ему копию такого решения с приложением кадастрового паспорта этого земельного участка (пункт 5 статьи 34 Земельного кодекса РФ).

Материалами дела установлено, что ДНТ "Солнечное" соблюдена процедура выбора и предоставления земельных участков для целей размещения садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений, предусмотренная статьей 34 Земельного кодекса РФ и статьей 14 Федерального закона от 15.04.1998 N 66-ФЗ, что прямо следует из вступивших в законную силу судебных актов по делу N А51-14497/2010 и делу А51-5726/2011, а именно: товарищество обратилось в департамент 07.07.2010 с заявлением о предоставлении земельного участка примерной площадью 21 га, расположенного в районе ул.Сахарный Ключ,1, для ведения дачного хозяйства. Отказ департамента от 04.10.2010 в предоставлении ДНТ "Солнечное" земельного участка признан незаконным вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 06.12.2010 по делу N А51-14497/2010, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2011. Во исполнение решения Арбитражного суда Приморского края от 30.05.2011 по делу А51-5726/2011, с учетом постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2011, произведено формирование границ земельного участка для испрашиваемых ДНТ "Солнечное" целей, а именно УГА администрации г. Владивостока утверждена ДНТ "Солнечное" схема расположения указанного земельного участка, в соответствии с которой земельный участок поставлен на кадастровый учет по заявлению ДНТ "Солнечное". Указанные судебные акты в соответствии со статьей 16 АПК РФ носят обязательный характер для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан на всей территории Российской Федерации.

Довод ДНТ "Спутник" о том, что ДНТ "Солнечное" не соблюдена процедура выбора земельных участков из фонда перераспределения земель в соответствии с пунктом 2 статьи 81 Земельного кодекса РФ, Федеральным законом от 15.04.1998 N 66-ФЗ, в связи с чем понуждение арбитражным судом департамента принять решение о выделении участка в аренду ДНТ "Солнечное" и заключить договор аренды является незаконным, коллегией отклоняется в силу следующего:

То обстоятельство, что испрашиваемый ДНТ "Солнечное" земельный участок не относится к фонду перераспределения земель не имеет в данном случае правового значения, поскольку департаментом не опровергнуто, что в городе Владивостоке отсутствуют земли сельскохозяйственного назначения, за счет которых в соответствии со статьей 80 Земельного кодекса РФ формируется такой фонд, соответственно сам фонд в городе Владивостоке не сформирован. Кроме того, данное обстоятельство не может являться основанием для отказа в предоставлении ДНТ "Солнечное" испрашиваемого земельного участка, поскольку, испрашиваемый ДНТ "Солнечное" участок уже прошел кадастровый учет, о чем ФБУ "Кадастровая палата" по Приморскому краю 04.10.2011 выдан ДНТ "Солнечное" кадастровый паспорт N 25/00-11-109306, и имеет вид разрешенного использования "ведение дачного хозяйства".

Ссылка департамента и ДНТ "Спутник" на то, что спорный участок расположен в зоне застройки индивидуальными жилыми домами (Ж-1), для которой в соответствии с Правилами землепользования и застройки на территории города Владивостока (в редакции Решения Думы г. Владивостока от 14.10.2011 N 742) не предусмотрен такой вид разрешенного использования как "ведение дачного хозяйства", коллегией проверен и отклонен в силу следующего:

Согласно Генеральному плану Владивостокского городского округа испрашиваемый земельный участок полностью отнесен к землям населённых пунктов, находится в жилой зоне Ж-1.

Согласно пп.4 ч.2 ст. 23 Правилам землепользования и застройки на территории ВГО, утвержденным 07.04.2010 решением Думы г. Владивостока N 462 (в редакции, действовавшей на дату формирования спорного земельного участка) в зоне застройки индивидуальными жилыми домами (Ж-1) к видам разрешенного использования было отнесено, в том числе, и ведение дачного хозяйства.

Изменения в Правила землепользования и застройки на территории Владивостокского городского округа в части введения для дачного хозяйства специальной зоны Ж-4 и исключения данного вида разрешенного использования из зоны Ж-1 внесены решением Думы г.Владивостока от 14.10.2011, которое опубликовано в газете "Утро России" 20.10.2011 и с этой даты вступили в силу.

Учитывая отсутствие специального указания в названном муниципальном правовом акте на то, что его действие распространяется на отношения, возникшие до введения в действие изменений в Правила землепользования и застройки, и положения статьи 4 Гражданского кодекса РФ, указанный акт не имеет обратной силы и применяется к отношениям, возникшим после введения его в действие.

Таким образом, ведение дачного хозяйства на момент возникновения спорных отношений, т.е. на момент формирования земельного участка с определенным видом разрешенного использования во исполнение решений арбитражного суда и обращения ДНТ "Солнечное" 11.10.2011 в департамент с заявлением входящий N 29-29910 о предоставлении участка для указанных целей, относилось к основному виду разрешенного использования земельных участков, предусмотренных для указанной зоны (Ж-1) в соответствии с пунктом 3 статьи 23 Правил землепользования и застройки, в редакции действовавшей до 20.10.2011. Кадастровый учет земельного участка также осуществлен 04.10.2011 (кадастровый паспорт N 25/00-11-109306) в соответствии с действующей на тот период редакцией пункта 3 статьи 23 Правил землепользования и застройки. Земельный участок учтен в государственном кадастре с разрешенным видом использования: для целей, не связанных со строительством (ведение дачного хозяйства).

Тем самым ДНТ "Солнечное" соблюдена установленная Земельным кодексом РФ процедура выбора и предоставления земельного участка для ведения дачного хозяйства.

Доводы ДНТ "Спутник" о том, что указанный участок не может быть предоставлен для целей ведения дачного хозяйства, а также ссылки на превышение размеров испрашиваемого участка и отсутствие публикации информации о предоставлении участка отклоняются коллегией с учетом того, что вся процедура выбора, формирования и предоставления спорного земельного участка ДНТ "Солнечное" осуществлена во исполнение уже вступивших в законную силу судебных актов по делам N N А51-14497/2010, А51-5726/2011. Более того, занимаемая ДНТ "Спутник" правовая позиция противоречит его собственным притязаниям на спорный земельный участок.

Относительно указания департамента в качестве отказа в предоставлении ДНТ "Солнечное" спорного земельного участка на то, что участок претендуют два заявителя, в связи с чем право на заключение договора аренды участка подлежит выставлению на торги и в отношении притязаний ДНТ "Спутник" на спорный участок коллегией установлено следующее:

ДНТ "Спутник" впервые обратилось с заявлением о предоставлении спорного земельного участка в октябре 2011 года в качестве второго претендента на сформированный ДНТ "Солнечное" во исполнение состоявшихся судебных актов земельный участок, приложив к заявлению кадастровый паспорт от 05.10.2011 N 25/00-11-109872, выданный ранее ДНТ "Солнечное" в рамках формирования границ земельного участка во исполнение судебных актов арбитражного суда.

При этом, из материалов дела следует, что ранее ДНТ "Спутник" уже обращалось с заявлением о предоставлении для целей ведения дачного хозяйства в порядке Федерального закона от 15.04.1998 N 66-ФЗ земельного участка площадью 200000 кв.м в районе ул.Находкинская,10б и принимало меры к его формированию, что подтверждается судебными решениями по делам NN А51-11730/2010, А51-4986/2011.

Между тем, из положений Федерального закона от 15.04.1998 N 66-ФЗ следует, что некоммерческому объединению граждан возможность сорганизоваться и получить дачный участок для ведения дачного хозяйства предоставляется единожды. В нарушение названного Закона ДНТ "Спутник" направило в департамент несколько заявлений о предоставлении нескольких земельных участков для ведения дачного хозяйства на различных территориях, что свидетельствует о злоупотреблении правом со стороны ДНТ "Спутник" в соответствии со статьей 10 Г РФ и, по сути - о создании им препятствий ДНТ "Солнечное" в получении земельного участка, оформлением которого последнее для ведения дачного хозяйства занимается с июля 2010 года.

Указание ДНТ "Спутник" в апелляционной жалобе на то, что за представлением участка по адресу: г. Владивосток, ул. Сахарный Ключ, д. 1, на который претендует ДНТ "Солнечное", ДНТ "Спутник" обращалось ранее (заявление вх. N 29-10524 от 30.04.2010) не соответствует действительности, поскольку речь идет о разных участниках. Наложение участков было предметом исследования в деле А51-4986/2011 (определение от 19.09.2011) и не нашло своего подтверждения. Документальные доказательства, подтверждающие, что земельный участок в районе ул.Находкинская,10б, за утверждением и выдачей схемы расположения которого обращался ДНТ "Спутник", расположен в границах земельного участка, на который претендует ДНТ "Солнечное", в материалы настоящего дела в соответствии со ст. 65 АПК РФ так же не были представлены.

При установленных конкретных обстоятельствах дела коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что ДНТ "Спутник" не соблюдена процедура, установленная статьей 34 Земельного кодекса РФ, в отношении спорного земельного участка и об отсутствии нарушенного права ДНТ "Спутник", подлежащего судебной защите в данном деле.

Поскольку отказ департамента от 25.10.2011 N 29/06/02-14/19597 не нарушает права ДНТ "Спутник" на получение земельного участка для целей ведения дачного хозяйства, у суда отсутствуют основания для удовлетворения требования данного товарищества по делу.

Кроме того, правило о выставлении права на получение земельного участка на торги по правилам пункта 4 статьи 30 Земельного кодекса РФ в данном случае не может быть применено, поскольку земельные участки для размещения садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений в силу указания статьи 28 Федерального закона от 15.04.1998 N 66-ФЗ предоставляются без проведения торгов.

Таким образом, указание департамента в письме от 25.10.2011 N 29/06/02-14/19598 на необходимость проведения торгов не может являться основанием для отказа в предоставлении ДНТ "Солнечное" испрашиваемого участка.

Иных оснований для отказа в решении вопроса о возможности предоставления земельного участка ДНТ "Солнечное" департаментом в решении от 25.10.2011 не указано, судом не установлено.

На основании вышеизложенного, суд первой инстанции правомерно в соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ удовлетворил требования ДНТ "Солнечное" и признал незаконным отказ департамента, изложенный в письме от 25.10.2011 N 29/06/02-14/19598, а также в порядке пункта 3 части 4 статьи 201 АПК РФ в целях восстановления нарушенного права товарищества обязал департамент издать распоряжение о предоставлении в аренду ДНТ "Солнечное" земельного участка с кадастровым номером 25:28:000000:643 для ведения дачного хозяйства с правом возведения жилых домов с правом регистрации проживания в нем и заключить с ДНТ "Солнечное" договор аренды указанного земельного участка.

При этом суд обоснованно не установил срок аренды земельных участков, поскольку спор по настоящему делу рассматривается по правилам главы 24 АПК РФ, а не в рамках искового производства, где рассматриваются споры, связанные с понуждением к заключению договора на определенных условиях. В связи с этим соответствующие доводы апелляционной жалобы ДНТ "Солнечное" подлежат отклонению.

Ссылка ДНТ "Спутник" на нарушение норм процессуального права, поскольку при объединении дел N N А51-17947/2011 и А51-19725/2011 в одно производство дело по заявлению ДНТ "Спутник" было рассмотрено без предварительного судебного заседания в нарушение статей 136, 137 АПК РФ, коллегией проверена и оснований к отмене судебного акта не установлено в силу следующего:

25.11.2011 после назначения дела N А51-17947/2011 к судебному разбирательству на 28.11.2011, ДНТ "Спутник" заявило ходатайства о вступлении в дело в качестве третьего лица (л.д. 18 т.2) и об объединении рассматриваемого дела с делом N А51-19725/2011, назначенным в предварительное заседание на 13.01.2012, в одно производство (л.д. 25 т.2).

В судебном заседании 28.11.2011 по делу N А51-17947/2011, объявлялся перерыв до 05.12.2011, после которого суд привлек ДНТ "Спутник" в качестве третьего лица по делу, удовлетворил поддержанное присутствующим в судебном заседании представителем ДНТ "Спутник" ходатайство об объединении дел в одно производство, отдельным определением объединил дела с присвоением делу номера А51-17947/2011, продолжил начатое по делу N А51-17947/2011 судебное разбирательство и отложил дело слушанием.

Дело рассмотрено судом по существу в судебном заседании 21.12.2011 с объявлением перерыва на 26.12.2011 в соответствии с частью 5 статьи 156 АПК РФ в отсутствие представителя ДНТ "Спутник", надлежащим образом уведомленного о месте и времени судебного разбирательства.

В силу части 6 статьи 130 АПК РФ дела, находящиеся в производстве арбитражного суда первой инстанции, в случае объединения их в одно производство передаются судье, который раньше других судей принял исковое заявление к производству арбитражного суда.

В соответствии с п. 8 ст. 130 АПК РФ после объединения дел в одно производство или выделения требований в отдельное производство рассмотрение дела производится с самого начала. Довод заявителя апелляционной жалобы о нарушении судом первой инстанции при рассмотрении настоящего дела норм процессуального права выразившихся в рассмотрении дела после объединения дел в одно производство без назначения предварительного судебного заседания не может быть принят апелляционной коллегией во внимание, поскольку не основан на требованиях процессуального законодательства.

В связи с этим не соблюдение судом норм процессуального права, влекущее безусловную отмену судебного акта в соответствии с ч. 4 ст. 270 АПК РФ, и нарушение процессуальных прав ДНТ "Спутник" коллегией в данном случае не установлено.

На основании вышеизложенного, решение суда является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционных жалоб нет.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 28.12.2011 по делу N А51-17947/2011 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

О.Ю. Еремеева

Судьи

Н.В. Алфёрова А.В. Гончарова