Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 марта 2012 г. N 14АП-434/12

г. Вологда

13 марта 2012 г.

Дело N А66-2933/2011

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Елагиной О.К., судей Маховой Ю.В. и Моисеевой И.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Васильевой Р.В.,

при участии от истца Нечаевой В.Н. по доверенности от 19.01.2012, от ответчика Тумасян В.А. по доверенности от 30.12.2011,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференцсвязи при содействии Арбитражного суда Тверской области апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Тверской области от 05 декабря 2011 года по делу N А66-2933/2011 (судья Закутская С.А.),

установил

общество с ограниченной ответственностью "Торжокская энергосбытовая компания" (ОГРН 1066915030577, далее - ООО "ТЭК") обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в судебном заседании 16.05.2011, к открытому акционерному обществу "Тверская энергосбытовая компания" (ОГРН 1056900000354) о понуждении к заключению договора купли-продажи (поставки) электрической энергии в редакции договора, приложенного к заявке от 10.02.2011 N 48.

К участию в деле в соответствии со статьей 51 АПК РФ в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (далее - УФАС).

Определением от 16.05.2011 на основании статьи 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, судом привлечены индивидуальный предприниматель Пулатова Бигихан Магомедовна (далее - ИП Пулатова Б.М.), индивидуальный предприниматель Глава КФХ Коморина Надежда Михайловна (далее - ИП Глава КФХ Коморина Н.М.), индивидуальный предприниматель Тронева Светлана Александровна (далее - ИП Тронева С.А.), индивидуальный предприниматель Глава КФХ Масаев Русланбек Вахаевич (далее - ИП Глава КФХ Масаев Р.В.), индивидуальный предприниматель Бойцова Елена Анатольевна (далее - ИП Бойцова Е.А.), общество с ограниченной ответственностью "Аметист" (далее - ООО "Аметист"), общество с ограниченной ответственностью "Молодотудское" (далее - ООО "Молодотудское"), индивидуальное предприятие "Радуга" (далее - ИП "Радуга"), индивидуальный предприниматель Цветков Виктор Алексеевич (далее - ИП Цветков В.А.), колхоз "Имени Дзержинского" (далее - Колхоз "Им. Дзержинского"), общество с ограниченной ответственностью "ОСТАШКОВСЕЛЬХОЗЭНЕРГО" (далее - ООО "ОСТАШКОВСЕЛЬХОЗЭНЕРГО", общество с ограниченной ответственностью "Атлон" (далее - ООО "Атлон"), общество с ограниченной ответственностью "Васюково" (далее - ООО "Васюково"), индивидуальный предприниматель Мусихин Александр Аркадьевич (далее - ИП Мусихин А.А.), индивидуальный предприниматель Невмержицкий Александр Владимирович (далее - ИП Невмержицкий А.В.), общество с ограниченной ответственностью "Марс" (далее - ООО "Марс"), индивидуальный предприниматель Корнилов Станислав Петрович (далее - ИП Корнилов С.П.), сельскохозяйственный производственный кооператив "Сишка" (далее - СПК "Сишка"), сельскохозяйственный производственный кооператив "Возрождение (далее - СПК "Возрождение"), колхоз "Советская Россия", открытое акционерное общество "Бежецкагросервис" (далее - ОАО "Бежецкагросервис"), сельскохозяйственный производственный кооператив "Поречье" (далее - СПК "Поречье"), сельскохозяйственный производственный кооператив "Надежда" (ОГРН 1046902002157) (далее - СПК "Надежда"), сельскохозяйственный производственный кооператив "Азаровский" (далее - СПК "Азаровский"), сельскохозяйственный производственный кооператив "Зайцево" (далее - СПК "Зайцево"), сельскохозяйственный производственный кооператив "Надежда" (ОГРН 1066914026354) (далее - СПК "Надежда"), сельскохозяйственный производственный кооператив "Кой" (далее - СПК "Кой"), общество с ограниченной ответственностью "Петровское" (далее - ООО "Петровское"), общество с ограниченной ответственностью "Вираж" (далее - ООО "Вираж"), потребительское общество "Толмачевский хлебокомбинат" (далее - ПО "Толмачевский хлебокомбинат"), общество с ограниченной ответственностью "Российские лакомства" (далее - ООО "Российской лакомства"), частный предприниматель Зонтов Леонид Тимофеевич (далее - ЧП Зонтов Л.Т.) и Управление Федеральной службы судебных приставов по Тверской области (далее - Управление ФССП по Тверской области).

Определением от 21.07.2011 суд уточнил наименование ответчика на открытое акционерное общество "Тверьэнергосбыт" (далее - ОАО "Тверьэнергосбыт").

Определением от 20.10.2011 к участию в деле в порядке статьи 51 АПК РФ в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительном предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (далее - ОАО "МРСК Центра").

В судебном заседании 29.11.2011 истец в соответствии со статьей 49 АПК РФ уточнил заявленные требования, просил суд урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 20.04.2011 N 722, в интересах потребителей, при этом пояснил, что поскольку ответчик принял ряд пунктов в редакции истца согласно протоколу согласования разногласий к протоколу урегулирования разногласий, а ряд пунктов истец принял в редакции ответчика, то преамбула договора и пункты 2.1.3, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 3.2, 3.3, 4.1, 4.2, 4.5, 4.6, 5.3, 5.5, 5.6, 5.8, 6.2, 7.2, 7.2.1, 8.3, 8.8 и 9 договора считаются урегулированными между сторонами и не выносятся на рассмотрение суда по данному делу. Ответчик просил урегулировать разногласия по пунктам 2.3.4, 2.4.2, 3.2, 4.3, 4.5, 4.7, 4.8, 5.1, 5.2, 8.1 и приложение N 1 к договору, приняв их в своей редакции, от возражений по пунктам 2.1.3, 2.2.3, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 4.2, 4.6, 5.3, 7.1, 7.2, 7.2.1, 7.4, 8.10 отказался.

Решением суда от 05 декабря 2011 года (с учетом определения от 05 декабря 2011 года об исправлении опечатки) суд обязал ОАО "Тверьэнергосбыт" заключить в десятидневный срок со дня вступления решения в законную силу с ООО "ТЭК" договор купли-продажи (поставки) электрической энергии в редакции договора, приложенного к заявке от 10.02.2011 N 48 в отношении точек поставки следующих потребителей: ИП Пулатовой Б.М., ИП Главы КФХ Комориной Н.М., ИП Троневой С.А., ИП Главы КФХ Масаева Р.В., ИП Бойцовой Е.А., ООО "Аметист", ООО "Молодотудское", ИП "Радуга", ИП Цветкова В. А., колхоза "Им. Дзержинского", ООО "ОСТАШКОВСЕЛЬХОЗЭНЕРГО", ООО "Атлон", ООО "Васюково", ИП Мусихина А.А., ИП Невмержицкого А.В., ООО "Марс", ИП Корнилова С.П., СПК "Сишка", СПК "Возрождение", колхоза "Советская Россия", ОАО "Бежецкагросервис", СПК "Поречье", СПК "Надежда", СПК "Азаровский", СПК "Зайцево", СПК "Надежда", СПК "Кой", ООО "Петровское", ООО "Вираж", ПО "Толмачевский хлебокомбинат", ООО "Российские лакомства", ЧП Зонтова Л.Т., Управления ФССП по Тверской области по пунктам 2.3.4, 2.4.2, 3.4, 3.6, 4.1, 5.1, 5.2, 5.6, 5.7, 8.1, 8.4 и приложению N 1 к договору в следующей редакции:

пункт 2.3.4: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес Гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи";

пункт 2.4.2: "Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования /предписания/ от Гарантирующего поставщика или Сетевой организации в течение срока, согласованного с Гарантирующим поставщиком и Сетевой организацией";

пункт 3.4: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи Покупателю. Факт приема-передачи энергии Покупателю подтверждается Покупателем и Гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.12 договора и с учетом положений раздела 4 договора";

пункт 3.6: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется Покупателю в порядке, предусмотренном пунктом 175 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии";

пункт 4.1: "Снятие показаний приборов учета осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учета передаются гарантирующему поставщику по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным, по состоянию на последнее число текущего месяца по факсу: 48-30-18 или по телефону: 48-30-00, с последующим подтверждением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного лица в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам телефонной связи";

пункт 5.1: "Оплата энергии производится Покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора путем перечисления денежных средств на расчетный счет Гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленными положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С= (Ц нерег э/э*V э/э) +(Ц нерег мощн*Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с договором купли-продажи электрической энергии";

пункт 5.2: "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным действующим законодательством. При этом в стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по ее передаче, которую Покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации";

пункт 5.6: "Оплата электрической энергии по договору производится Покупателем в следующем порядке: до 1 числа расчетного периода в объеме 50% от договорного объема потребления энергии; фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных Покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (окончательный расчет). В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц. Для целей настоящего пункта договорные объемы потребления энергии определяются Гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объема потребления энергии за прошлый месяц (определенного в соответствии с разделом 4 договора) и договорного объема потребления энергии для соответствующего месяца согласно приложению N 1. Под расчетным периодом для расчета Покупателя с Гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц";

пункт 5.7: "Гарантирующий поставщик обязан выставить Покупателю счет и счет-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством";

пункт 8.1: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по настоящему договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01 февраля 2011 года, и действует по 31 декабря 2011 года";

пункт 8.4: "Договор может быть расторгнут:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством;

в) в одностороннем порядке Покупателем, предусмотренном пунктом 76 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530;

г) в одностороннем порядке Гарантирующим поставщиком в случаях предусмотренных пунктом 78 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530";

приложение N 1 к договору принято в редакции ООО "ТЭК".

Пункты 4.3, 4.5, 4.7, 5.5, 5.8, 5.9, 6.2 исключены из текста договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, приложенного к заявке от 10.02.2011 N 48.

Кроме того, с ОАО "Тверьэнергосбыт" в пользу ООО "ТЭК" взыскано 4000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску.

ОАО "Тверьэнергосбыт" с решением суда не согласилось, в апелляционной жалобе и дополнении к ней просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Считает, что пункты 8.1, 2.3.4, 2.4.2, 3.4, 5.1, 5.7 спорного договора неправомерно приняты судом в редакции истца, а пункты 4.3 и 4.5 неправомерно не приняты в редакции протокола разногласий ответчика. Указывает, что определение точек поставки является обязательным условием для заключения договора купли-продажи электрической энергии. Полагает, что пункт 8.1 следовало изложить в следующей редакции: "Настоящий договор вступает в силу с момента вступления в законную силу судебного акта, принятого по результатам рассмотрения дела N А66-2933/2011, и действует до 31.12.2011". Указывает, что между сторонами не сложились отношения по поставке электрической энергии с 01.02.2011. Договор купли-продажи электрической энергии между сторонами не может считаться заключенным, поскольку не согласованы его существенные условия. Полагает, что обязательным условием для начала оказания услуг по передаче электрической энергии является исполнение договора купли-продажи электрической энергии, который в данном случае, не заключен.

Представитель ОАО "Тверьэнергосбыт" в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал доводы, изложенные в жалобе и дополнении к ней, просит решение суда отменить и вынести по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

ООО "ТЭК" в отзыве на апелляционную жалобу и его представитель в судебном заседании апелляционной инстанции с доводами, изложенными в жалобе и дополнении к ней, не согласились, считают, что обжалуемое решение подлежит оставлению без изменения, а апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Третьи лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Исследовав доказательства по делу, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей ОАО "Тверьэнергосбыт" и ООО "ТЭК", арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу ОАО "Тверьэнергосбыт" - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, ОАО "Тверьэнергосбыт" является гарантирующим поставщиком в границах, определенных приказом Региональной энергетической комиссии Тверской области от 26.10.2006 N 108/1-нп.

ООО "ТЭК" является энергосбытовой компанией, что подтверждается пунктом 3.2 устава истца, письмом Тверьстата от 26.04.2006 N 07-23-2508/13 и осуществляет на территории Тверской области в соответствии с положениями статьи 3 Федерального закона Российской Федерации от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) продажу потребителям электрической энергии.

Между ООО "ТЭК" и ОАО "МРСК Центра" заключен 01.11.2010 договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 156183. Срок действия договора сторонами установлен с 01.09.2010 по 31.12.2010, с возможностью продления на следующий календарный год на тех же условиях (пункты 8.1, 8.2 договора).

ООО "ТЭК" (поставщик) и потребители - ИП Пулатова Б.М., ИП Главы КФХ Коморина Н.М., ИП Тронева С.А., ИП Главы КФХ Масаев Р.В., ИП Бойцова Е.А., ООО "Аметист", ООО "Молодотудское", ИП "Радуга", ИП Цветков В.А., колхоз "Им.Дзержинского", ООО "ОСТАШКОВСЕЛЬХОЗЭНЕРГО", ООО "Атлон", ООО "Васюково", ИП Мусихин А.А., ИП Невмержицкий А.В., ООО "Марс", ИП Корнилов С.П., СПК "Сишка", СПК "Возрождение", колхоз "Советская Россия", ОАО "Бежецкагросервис", СПК "Поречье", СПК "Надежда", СПК "Азаровский", СПК "Зайцево", СПК "Надежда", СПК "Кой", ООО "Петровское", ООО "Вираж", ПО "Толмачевский хлебокомбинат", ООО "Российские лакомства", ЧП Зонтов Л.Т., Управление ФССП по Тверской области заключили договоры энергоснабжения: от 18.11.2010 N 3/СД, N 2/СД, N 4/СД, N 5/СД, N 6/СД, N 8/СД, от 04.11.2010 N 27/О, от 01.11.2010 N 1/О, N 4/О, N 2/КХ, от 01.10.2010 N 1/О, от 30.11.2010 N 16/Л, от 15.12.2010 N 2/РЖ, от 01.11.2010 N 10/Л, N 6/О, N 2/О, N 3/О, от 15.12.2010 N 1/РЖ, от 30.12.2010 N 6/СН, N 5/СН, от 19.11.2010 N 12/Б, от 01.11.2010 N 2/СН, от 30.12.2010 N 4/СН, от 06.12.2010 N 11/РЖ, от 17.12.2010 N 5/РЖ, N 4/РЖ, от 01.11.2010 N 1/СН, от 17.12.2010 N 3/СН, от 29.10.2010 N 2/ЛС, от 01.11.2010 N 3/Л, N 4/Л, от 15.12.2010 N 3/РЖ, от 01.12.2010 N 3/КХ соответственно, по условиям которых поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а покупатели - принимать и оплачивать электроэнергию (мощность) в порядке, в количестве и сроки, которые предусмотрены настоящим договором.

Договоры с СПК "Возрождение", колхозом "Советская Россия", СПК "Надежда" (ОГРН 1046902002157), СПК "Азаровский", ООО "Петровское", Управлением ФССП по Тверской области заключены сроком до 31.12.2011, остальные договоры - до 30.12.2010. Указанные договоры считаются продленными на следующий календарный год на тех же условиях, если за месяц до окончания срока действия ни от одной из сторон не поступит заявление о прекращении договора.

ООО "ТЭК", действуя от имени и в интересах указанных выше потребителей 10.02.2011 в порядке пункта 62 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (в редакции действующей в указанный период) (в настоящее время - Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, далее - Основные положения) направило письмом N 48 в адрес ОАО "Тверьэнергосбыт" (гарантирующего поставщика), в зоне деятельности которого расположены энергопринимающие устройства лиц, в чьих интересах и обратилось ООО "ТЭК", заявку о заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, к которой был приложен проект договора купли-продажи (поставки) электрической энергии с приложением документов, содержащих все существенные условия для заключения данного договора, в том числе сведения о планируемых объемах энергопотребления, о точках поставки и приборах учета, акты об осуществлении технологического присоединения и разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности по всем потребителям.

Факт представления указанных документов подтверждается входящим номером ответчика (вх. N 549 от 18.02.2011).

В связи с отсутствием сведений о подписании договора со стороны ОАО "Тверьэнергосбыт" истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Как следует из дела, Гарантирующий поставщик настаивает на заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 20.04.2011 N 722 на условиях заявки от 14.02.2011 N 52 в редакции, изложенной в протоколе разногласий, а ООО "ТЭК", со своей стороны, - на его заключении в редакции протокола урегулирования разногласий с учетом уточнений, произведенных в ходе рассмотрения настоящего дела, обусловленных складывающейся судебной практикой по рассмотрению аналогичных споров.

В ходе преддоговорной работы, направленной на заключение договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 20.04.2011 N 722, стороны не пришли к соглашению по следующим пунктам договора: 2.3.4, 2.4.2, 3.4, 3.6, 4.1, 5.1, 5.2, 5.6, 5.7, 8.1, 8.4, 8.5 и приложению N 1 к договору.

В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Кодекса).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Согласно пункту 5 статьи 421 ГК РФ, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Из содержания статьи 446 ГК РФ следует, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда согласно статье 445 того же Кодекса условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Суд апелляционной инстанции разделяет вывод суда первой инстанции о том, что истец имеет право на заключение спорного договора, а ответчик, будучи гарантирующим поставщиком, обязан заключить указанный договор.

Таким образом, отсутствуют основания для отказа в удовлетворении исковых требований и для отмены решения суда в полном объеме.

К отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 ГК РФ, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно статье 3 Закона N 35-ФЗ гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

В силу пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ в случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика.

Суд первой инстанции обоснованно исходил из публичного характера договора купли-продажи (поставки) электрической энергии и урегулировал разногласия истца и ответчика по условиям спорного договора.

По спорным пунктам договора 2.3.4, 2.4.2, 3.4, 4.3, 4.5, 5.1, 5.7, 8.1 апелляционная инстанция пришла к следующим выводам.

Пункт 2.3.4 договора от 20.04.2011 N 722 принят судом в редакции истца: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи".

Суд апелляционной инстанции считает редакцию указанного пункта, утвержденную решением суда, правомерной.

Гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии (пункт 5 Основных положений).

Пунктом 8 Основных положений предусмотрено, что энергосбытовые (энергоснабжающие) организации свободны в заключении договоров, обеспечивающих снабжение потребителей электрической энергией, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Кроме того, в данном пункте речь идет о продаже электроэнергии, приобретенной по договору от 20.04.2011 N 722, лицам, находящимся (подключенным) к сетям указанных выше потребителей, без образования дополнительных точек у ответчика.

Пункт 2.4.2 договора утвержден судом в следующей редакции: "Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования /предписания/ от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией".

Рассмотрев доводы ответчика по пункту 2.4.2 договора, суд апелляционной инстанции считает, что оснований для изменения указанного пункта не имеется.

Согласно положениям статей 541, 544 ГК РФ и пункта 136 Основных положений оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу статей 539, 543 ГК РФ обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей, исправности и сохранности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента.

Пунктом 3 статьи 543 ГК РФ предусмотрено, что требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Следовательно, при заключении договора покупатель в силу статьи 422 ГК РФ обязан обеспечить учет принимаемой энергии в соответствии с обязательными требованиями нормативных актов.

Основными положениями установлено, что владелец объекта, на котором установлен данный прибор учета, обеспечивает его сохранность, целостность и обслуживание (пункт 139).

В соответствии с пунктом 71 названных Положений, на покупателя по договору энергоснабжения возложена обязанность по обеспечению учета электрической энергии в соответствии с разделом XII Основных положений. В случае определения объема электроэнергии по приборам учета, в договоре энергоснабжения определяются, в том числе технические данные используемых для этих целей приборов; требования, предъявляемые к условиям эксплуатации и сохранности приборов учета; порядок и периодичность передачи данных коммерческого учета потребителем; срок восстановления прибора учета в случае его выхода из эксплуатации или утраты; условие об обязательности обеспечения периодического доступа уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителя.

Для учета электрической энергии используются приборы учета, типы которых утверждены федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений. Классы точности приборов учета определяются в соответствии с техническими регламентами и иными обязательными требованиями, установленными для классификации средств измерений (пункт 138 Основных положений).

В соответствии с абзацем 3 пункта 141 Основных положений для учета электроэнергии, получаемой потребителями, владеющими на праве собственности или ином законном основании энергопринимающими устройствами, присоединенная мощность которых превышает 750 кВА, используются приборы учета, позволяющие измерять почасовые объемы потребления электроэнергии класса точности 1,0 и выше, а в случае их отсутствия - приборы учета класса точности не ниже 2,0 при условии определения почасовых объемов потребления электроэнергии расчетным путем.

Таким образом, истец обязан либо использовать приборы учета соответствующего класса точности, либо определять почасовые объемы потребления энергии расчетным путем.

Как следует из материалов дела, в приложении N 2 к договору от 20.04.2011 N 722 (Перечень средств измерения и мест их установки) указаны приборы учета, которые полностью соответствуют указанным выше требованиям действующего законодательства.

Истец, заключающий договор в интересах потребителей, возражает против установки интервальных приборов учета.

Ответчик, в отсутствие согласия истца и потребителей - ИП Пулатовой Б.М., ИП Главы КФХ Комориной Н.М., ИП Троневой С.А., ИП Главы КФХ Масаева Р.В., ИП Бойцовой Е.А., ООО "Аметист", ООО "Молодотудское", ИП "Радуга", ИП Цветкова В. А., колхоза "Им. Дзержинского", ООО "ОСТАШКОВСЕЛЬХОЗЭНЕРГО", ООО "Атлон", ООО "Васюково", ИП Мусихина А.А., ИП Невмержицкого А.В., ООО "Марс", ИП Корнилова С.П., СПК "Сишка", СПК "Возрождение", колхоза "Советская Россия", ОАО "Бежецкагросервис", СПК "Поречье", СПК "Надежда", СПК "Азаровский", СПК "Зайцево", СПК "Надежда", СПК "Кой", ООО "Петровское", ООО "Вираж", ПО "Толмачевский хлебокомбинат", ООО "Российские лакомства", ЧП Зонтова Л.Т., Управления ФССП по Тверской области, в интересах которых истец заключает указанный выше договор, не вправе требовать установку интервальных приборов учета. Данный договор является публичным и заключается на условиях, одинаковых для всех участков рынка.

Ответчик не доказал, что условия пункта 2.4.2 договора, представленные в его редакции, являются вариантом публичного договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, заключаемого со всеми другими энергосбытовыми компаниями, которые рассчитываются по двухставочному тарифу.

Пункт 3.4 договора суд правомерно принял в редакции истца: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи покупателю. Факт приема-передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.12 договора и с учетом положений раздела 4 договора", поскольку предлагаемая истцом редакция содержит такую же смысловую нагрузку, как и редакция ответчика, однако более подробно конкретизирует его. Кроме того, по пункту 5.12 спорного договора между сторонами разногласия отсутствуют.

Рассмотрев доводы сторон по пунктам 4.3 и 4.5 договора, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что названные пункты следует исключить из договора, ввиду следующего.

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ потребитель обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

По общему правилу, закрепленному пунктом 144 Основных положений в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета.

В случае отсутствия контрольного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объема потребления данным потребителем осуществлялось на основании приборов учета с учетом темпов изменения объема потребления электрической энергии по сравнению с указанным годом.

Указанный способ расчета объема потребления электрической энергии используется при условии наличия статистики за период не менее одного года, если сетевая организация владеет или на основании договора с потребителем или гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) обслуживает расчетный прибор учета, а также в случае уведомления потребителем о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им прибора учета в течение установленного договором срока для ремонта или замены прибора учета.

В иных случаях расчет объема потребления электрической энергии осуществляется в соответствии с пунктами 145-147 Основных положений.

В случае если в соответствии с договором энергоснабжения или договором оказания услуг по передаче электроэнергии объем потребления электрической энергии потребителем определяется расчетным способом, сетевая организация по окончании расчетного периода осуществляет расчет соответствующего объема потребления электрической энергии (абзац 1 пункта 148 Основных положений). При этом, абзацем 2 пункта 148 Основных положений предусмотрено, что расчетный способ определения объема потребления электрической энергии согласовывается потребителем (за исключением гражданина-потребителя) с сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены его энергопринимающие устройства.

Из содержания абзаца 1 пункта 145, абзаца 2 пункта 148 Основных положений следует диспозитивность норм об определенном расчетном порядке определения объема поставленной электроэнергии и необходимость согласования такого порядка потребителей либо в условиях договора энергоснабжения, либо с сетевой организацией.

Таким образом, предложенные редакции пунктов 4.3 и 4.5 спорного договора противоречат указанным выше Основным положениям.

Правомерность включения в договор указанных пунктов в своей редакции ответчик не обосновал.

Пункт 5.1 договора утвержден судом в редакции истца: "Оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С = (Ц нерег э/э x V э/э) + (Ц нерег мощн x Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с приложением N 1 к настоящему договору".

Суд апелляционной инстанции считает, что оснований для изменения указанного пункта не имеется.

Как следует из пункта 136 Основных положений оплата потребленной электрической энергии осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Согласно пункту 1 статьи 424 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Исходя из положений пункта 108.1 Основных положений предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, за соответствующий расчетный период рассчитываются гарантирующим поставщиком как сумма следующих составляющих:

средневзвешенная нерегулируемая цена электрической энергии (мощности), рассчитываемая и публикуемая коммерческим оператором оптового рынка в соответствии с пунктом 111 настоящего документа;

величина платы за услуги, оказание которых неразрывно связано с процессом снабжения потребителей электрической энергией и цены (тарифы) на которые подлежат государственному регулированию, и сбытовой надбавки гарантирующего поставщика (далее - плата за регулируемые услуги), которая рассчитывается и публикуется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в соответствии с пунктом 111.3 настоящего документа;

плата за комплексную услугу по расчету требований и обязательств участников оптового рынка, оказываемую организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка.

В 2011 году предельные уровни нерегулируемых цен рассчитываются одновременно в следующих вариантах:

одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по числу часов использования мощности;

одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по зонам суток;

двухставочный предельный уровень нерегулируемых цен, в том числе предельный уровень нерегулируемых цен для покупателей, осуществляющих почасовое планирование и учет.

Выбор варианта предельного уровня нерегулируемых цен производится в соответствии с порядком выбора потребителями варианта тарифа на услуги по передаче электрической энергии, предусмотренным Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 58 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109, регулируемые тарифы (цены) на электрическую и тепловую энергию, поставляемую потребителям (кроме населения), устанавливаются одновременно в трех вариантах:

1) одноставочный тариф, включающий в себя полную стоимость 1 киловатт-часа поставляемой электрической энергии и мощности;

2) двухставочный тариф, включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт установленной генерирующей мощности;

3) одноставочный (двухставочный) тариф, дифференцированный по зонам (часам) суток.

Потребители, в том числе покупающие часть электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, самостоятельно выбирают для проведения расчетов за электрическую энергию (мощность) на розничном рынке один из указанных вариантов тарифа, уведомив об этом организацию, поставляющую им электрическую энергию (мощность), не менее чем за месяц до вступления в установленном порядке в силу указанных тарифов. При отсутствии такого уведомления расчет за электрическую энергию (мощность), если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон, производится по варианту тарифа, действовавшему в период, который предшествовал расчетному. В расчетном периоде регулирования не допускается изменения варианта тарифа, если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон.

Как следует из материалов дела, истец для расчетов за электроэнергию избрал двухставочный тариф (цена), включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт договорной (заявленной) мощности, с чем ответчик согласился.

Договорная (заявленная) мощность согласована сторонами в приложении N 1 к договору купли-продажи электрической энергии. Разногласий по данному приложению ответчиком не заявлено.

Следовательно, расчет стоимости поставляемой по спорному договору электрической энергии следует производить по двухставочному тарифу с использованием договорной (заявленной) мощности, согласованной сторонами в приложении N 1 к договору, с применением указанной выше формулы.

По пункту 5.7 договора суд согласился с редакцией истца и правомерно изложил его в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счет и счет-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством".

Если конкретный срок сторонами не определен, то применению подлежат установленные законом диспозитивные правила, что соответствует абзацу 2 пункту 4 статьи 421 ГК РФ.

Пункт 8.1 договора изложен в решении суда в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по настоящему договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.02.2011, и действует по 31.12.2011".

Рассмотрев доводы сторон по разрешению разногласий, касающихся пункта 8.1 договора, суд считает, что редакция данного пункта подлежит оставлению без изменений.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (пункт 1 статьи 425 ГК РФ).

Вместе с тем согласно пункту 2 статьи 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Таким образом, распространение действия условий договора на отношения, сложившиеся до заключения договора, возможно по воле сторон.

Как следует из материалов дела, ответчик не оспаривал возможность распространения условий спорного договора на отношения с 01.02.2011 и его действия до 31.12.2011, однако выдвигал дополнительные условия об установке интервальных (контрольных) приборов учета и начале предоставления сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии покупателю.

В силу пунктов 138, 141 Основных положений истец обязан использовать приборы учета соответствующего класса точности (позволяющие измерять почасовые объемы потребления электроэнергии) или (при их отсутствии) определять почасовые объемы потребления энергии расчетным путем.

Как видно из материалов дела, у потребителей, в интересах которых истец заключает с ответчиком спорный договор, отсутствуют интервальные приборы учета, позволяющие измерять почасовые объемы потребления электроэнергии.

Вместе с тем, в приложении N 2 к спорному договору указаны приборы, которые соответствуют изложенным выше положениям действующего законодательства.

Следовательно, поскольку дополнительные требования ответчика к организации учета за счет истца не предусмотрены законодательством Российской Федерации и разделом ХП Основных положений, ответчик не вправе требовать установку интервальных приборов учета в отсутствие согласия истца и потребителя.

Статьями 37 и 38 Закона N 35-ФЗ, пунктами 5 и 61 Основных положений, предусмотрена обязательность (публичность) для гарантирующего поставщика того договора, который ему предлагает потребитель либо покупатель электрической энергии. Условия об обязательности заключения гарантирующим поставщиком договора распространяются также на условия о начале действия такого договора. Следовательно, с учетом даты и времени начала исполнения обязательств по договору, указанных в заявке истца, отлагательные условия начала действия договора между истцом и ответчиком, на которых настаивает гарантирующий поставщик, противоречат публичной природе договора.

Остальные пункты спорного договора в редакции, утвержденной судом первой инстанции, также подлежат оставлению без изменений, и ответчиком в апелляционной жалобе не оспаривались. Доводы ответчика при рассмотрении дела в суде первой инстанции получили подробную оценку в оспариваемом решении, с которой апелляционная инстанция согласна.

Изложенные в решении выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела, нарушений норм материального и процессуального права при принятии решения судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого решения и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Тверской области от 05 декабря 2011 года по делу N А66-2933/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" - без удовлетворения.

Председательствующий

О.К.Елагина

Судьи

Ю.В. Махова И.Н. Моисеева