Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 марта 2012 г. N 13АП-1890/12

г. Санкт-Петербург

20 марта 2012 г.

Дело N А56-85/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 13 марта 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 марта 2012 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С.Копыловой

судей Е.К.Зайцевой, И.Ю.Тойвонена

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи М.Д.Семёновой,

при участии:

от заявителя: Дениса Н.М. по доверенности N 407 от 07.03.2012,

от Цымбалова Н.А.: Левченко А.А. по доверенности 78 АА 1889867 от 26.02.2012,

от ФНС России (УФНС по Санкт-Петербургу): Петроченкова А.Н. по доверенности от 31.08.2011,

от иных лиц: не явились,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-1890/2012) Цымбалова Николая Александровича на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.11.2011 по делу N А56-85/2010 (судья А.А.Литвинас), принятое

по заявлению конкурсного управляющего ООО "Вина Кубани" Лебедя Д.И. о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего генерального директора ООО "Вина Кубани" Цымбалова Н.А. в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Вина Кубани",

установил:

конкурсный управляющий Общества с ограниченной ответственностью "Вина Кубани" Лебедь Д.И. на основании статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности в размере непогашенной в ходе конкурсного производства кредиторской задолженности в сумме 10.119.388 руб. 38 коп. учредителя и бывшего руководителя должника Цымбалова Николая Александровича.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 10.11.2011 заявление конкурсного управляющего признано обоснованным, в пользу ООО "Вина Кубани" взыскано 10.119.388 руб. 38 коп. с Цымбалова Н.А. в порядке субсидиарной ответственности.

Цымбаловым Н.А. подана и представителем в судебном заседании поддержана апелляционная жалоба, в которой просит определение отменить, в удовлетворении заявления отказать, указывая на неправильное применение нормы пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве вследствие неопределенности периода, когда наступила обязанность по обращению в суд с заявлением о банкротстве, и недоказанность обстоятельств, по которым может быть привлечено лицо к субсидиарной ответственности в связи с непредставлением бухгалтерских документов, так как корреспонденция не была получена адресатом, и отсутствие бухгалтерских документов или искажение сведений не подтверждены. Отрицал своё противоправное поведение.

Конкурсный управляющий и конкурсный кредитор Федеральная налоговая служба (далее - ФНС) возражали относительно апелляционной жалобы, считая применение меры ответственности обоснованным.

Конкурсный управляющий со ссылками на публикации по процедурам, применяемым в деле о банкротстве, отметил, что документы должны быть переданы бывшим руководителем должника в установленные законодательством о банкротстве сроки притом, что информация о решении о признании должника банкротом и запрос были получены Цымбаловым Н.А. В полученных из налогового органа конкурсным управляющим бухгалтерских документах должника отражена информация, первичные учётные документы по которой, её подтверждающие, не представлены, и в ходе конкурсного производства наличие активов у общества в указанных размерах не выявлено. Уклонение Цымбалова Н.А. от передачи сначала временному, а потом конкурсному управляющему документов для целей банкротного производства ведёт к невозможности расчётов с кредиторами за счёт конкурсной массы. Отмечены отрицательные значения показателей финансовой деятельности должника начиная со 2-го квартала 2009 года, а также неотражение в бухгалтерской отчётности кредиторской задолженности правопредшественника ООО "АСМ" в размере свыше 7 млн. рублей, возникшей по фактам поставок за период с апреля 2006 года по июль 2007 года, вследствие чего обоснованным является привлечение Цымбалова Н.А. к субсидиарной ответственности и по пункту 2 статьи 10 Закона о банкротстве.

Представитель ФНС поддержал правовую позицию конкурсного управляющего, пояснив о том, что расчёты не производятся с кредиторами из-за отсутствия конкурсной массы, сформировать которую в связи с тем, что не переданы документы бухгалтерской отчётности, невозможно.

Иные, участвующие в деле о банкротстве лица, извещенные о времени и месте судебного заседания в соответствии со статьей 123, абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса РФ с учетом толкования норм процессуального права Высшим Арбитражным Судом РФ в пункте 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", в судебное заседание не явились.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке с применением части 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы, правовую позицию конкурсного управляющего и конкурсного кредитора в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, апелляционный суд не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Основаниями для привлечения учредителя и бывшего генерального директора должника к ответственности конкурсным управляющим заявлены бездействие по обращению в арбитражный суд с заявлением о банкротстве ООО "Вина Кубани" при недостаточности активов для расчётов с кредиторами, а также уклонение Цымбалова Н.А. от исполнения требований закона о передаче временному и потом конкурсному управляющему документации общества, позволяющей выявить имущество для формирования конкурсной массы и расчётов с кредиторами.

В Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области 31.12.2009 обратился правопреемник кредитора ООО "Вина Кубани" - ООО "АСМ", - задолженность перед которым возникла в период с апреля 2006 года по июль 2007 года и была подтверждена в размере 7.946.262 руб. 33 коп. долга и 2.031.696 руб. 41 коп. процентов решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу N А56-30858/2009 от 27.07.2009.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.11.2010 в отношении ООО "Вина Кубани" введено наблюдение, публикация о процедуре банкротства размещена в газете "Коммерсантъ" N 220 от 27.11.2010.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 08.04.2011 должник признан несостоятельным (банкротом). Публикация о процедуре сделана 07.05.2011.

В ходе процедур, применённых в настоящем деле о банкротстве, утверждался как временный и действует как конкурсный арбитражный управляющий Лебедь Д.И.

Несмотря на длящуюся процедуру банкротства, о которой бывший руководитель и участник должника осведомлён, Цымбалов Н.А. не передал арбитражному управляющему ни в период наблюдения, ни в процессе конкурсного производства документы бухгалтерской отчётности и иные, относимые к деятельности подконтрольного ему юридического лица.

Размер включенных в реестр требований кредиторов - 10.185.321 руб. 27 коп. Расчёты не производились притом, что конкурсное производство продлено в связи с отсутствием конкурсной массы.

В соответствии с частью 1 статьи 168, частью 2 статьи 65, статьёй 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд полно и всесторонне исследовал материалы банкротного дела и пришёл к обоснованным выводам о наличии оснований для ответственности Цымбалова Н.А. по денежным обязательствам должника.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, Цымбалов Н.А. был учредителем ООО "Вина Кубани" в 2005 году и единоличным руководителем до введения процедуры конкурсного производства. Согласно имеющимся банковским справкам и бухгалтерским балансам, он же исполнял обязанности главного бухгалтера.

До обращения в суд с иском ООО "АСМ" в апреле 2009 года предприняло попытку мирного урегулирования материальных претензий, которые были получены должником.

Поскольку ООО "Вина Кубани" являлось контрагентом по договору поставки алкогольной продукции, сроки и порядок оплаты - 14 календарных дней с момента поставки - были известны. Тем не менее, ни по фактам поставки, ни по получении претензии денежное обязательство перед ООО "АСМ" в размере 7.885.177 руб. 96 коп. долга и впоследствии начисленных 2.201.027 руб. процентов исполнено не было.

При этом в бухгалтерском балансе за 2007 год кредиторская задолженность в указанном размере Цымбаловым Н.А. не отражалась.

Получив претензию кредитора в апреле 2009 года, Цымбалов Н.А. не произвёл ни расчётов, ни принял решения относительно оценки финансового положения подконтрольного ему юридического лица как неплатежеспособного и не выполнил обязанности по обращению в суд с соответствующим заявлением. Не будучи обжалованным в апелляционном порядке, вступило в силу 28.08.2009 решение о взыскании с ООО "Вина Кубани" в пользу ООО "АСМ" денежных средств в размере свыше 10 млн. руб.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 9 Закона о банкротстве Цымбалов Н.А. как руководитель должника обязан был обратиться с заявлением о признании подконтрольного ему юридического лица банкротом, что сделано в установленный срок не было, и настоящее дело возбуждено по обращению кредитора, который в силу статьи 59 Закона о банкротстве несёт дополнительные негативные последствия, если имущество выявлено не будет.

Поскольку никаких доказательств ни отсутствия обязанности, ни отсутствия вины в соответствии с частью 2 статьи 401 Гражданского кодекса РФ Цымбаловым Н.А. судам первой и апелляционной инстанции представлено не было, применение судом первой инстанции пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве является правомерным.

Как следует из материалов дела, Цымбалов Н.А. получает корреспонденцию, осведомлён о банкротном производстве, от явки в судебные заседания и доказывания, а также содействия арбитражному управляющему в формировании конкурсной массы и расчета с кредиторами уклоняется.

В силу пункта 5 статьи 10 Закона руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

В соответствии с пунктом 3.2 статьи 64 Закона не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан представить временному управляющему и направить в арбитражный суд бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения.

Временный управляющий в рамках настоящего дела получил бухгалтерские балансы ООО "Вина Кубани" за 2006 год - 2-й квартал 2010 года из налогового органа, который сообщил о том, что отчёты о прибылях и убытках за 2006-2007 г.г. не сдавались, как и балансы после 2-го квартала 2010 года.

На их основании был проведён анализ финансового состояния должника и сделан вывод о постоянном дефиците собственных средств у должника, и убыточности деятельности с середины 2009 года. При этом, как следует из выписок из Единого государственного реестра юридических лиц, до середины 2011 года должник имел лицензию на деятельность в области торговли алкогольными напитками.

Расчёты по банковским счетам осуществлялись, на расчётный счёт в филиале банка "Петровский" был наложен арест и имеется картотека неоплаченных документов. Документы, подтверждающие цифры, заявленные как активы должника, в том числе запасы, уставный капитал, и т.д., отсутствуют, что позволило сделать вывод о недостоверности сведений, отражённых Цымбаловым Н.А. в бухгалтерской отчётности.

Иное в судах первой и апелляционной инстанций объективного подтверждения не нашло.

Меры по сохранности и восстановлению документации Цымбалову Н.А. следовало предпринять в тот период, когда документы должны были быть представлены арбитражному управляющему.

Поскольку Цымбаловым Н.А. как руководителем должника, ответственным в силу статьи 17 Федерального закона "О бухгалтерском учёте" за организацию хранения документов бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности, не была обеспечена их сохранность и передача временному (конкурсному) управляющему, а обнаруженная самим арбитражным управляющим документация не содержит полной и достоверной информации об имуществе и обязательствах должника, суд первой инстанции пришёл к правомерному выводу о наличии оснований для привлечения Цымбалова Н.А. к ответственности по пункту 5 статьи 10 Закона (в редакции Закона N 73-ФЗ) с учетом того, что процедура наблюдения в отношении Общества введена после вступления в силу Закона N 73-ФЗ, равно как после 05.06.2009 принято и решение о признании должника банкротом.

Следовательно, предусмотренные пунктом 5 статьи 10 Закона обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения руководителя должника к ответственности по обязательствам должника, имели место после дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ.

Как указано в Определении Конституционного суда РФ от 20.10.2011 N 1361-О-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Нугманова Тимура Наурисовича на нарушение его конституционных прав пунктом 5 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", положения, обязывающие передать документы в ходе процедур банкротства, корреспондирующие нормам об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 17 Федерального закона от 21 ноября 1996 года N 129-ФЗ "О бухгалтерском учёте"), с учётом обязанности руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию должника (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"), направлено на обеспечение надлежащего исполнения руководителем общества указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве

Учитывая, что вследствие бездействия Цымбалова Н.А. до настоящего времени не удалось выявить имущество должника и достигнуть целей банкротного производства - расчётов с кредиторами, - усматривая причинно-следственную связь между осуществлением им руководства и наступившими последствиями, суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявление конкурсного управляющего.

Субсидиарная ответственность в силу части 1 статьи 399 Гражданского кодекса РФ является дополнительной, и в случае обнаружения имущества заинтересованное лицо вправе защищать свои права установленным способом.

Учитывая изложенное, оснований для отмены обжалуемого судебного акта по доводам апелляционной жалобы или в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционный суд не усматривает.

Руководствуясь статьями 176, 223, 268, 272 ч. 4 п. 1, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 10 ноября 2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

Е.К. Зайцева И.Ю. Тойвонен