Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 марта 2012 г. N 15АП-272/12

город Ростов-на-Дону

20 марта 2012 г.

дело N А01-1250/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 14 марта 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 марта 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Тимченко О.Х. судей И.Н. Глазуновой, Фахретдинова Т.Р.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Задорожней Е.Ю. при участии:

от истца: представитель Шикова Зуриета Аскарбиевна (доверенность от 01.02.2011, паспорт); представитель Хамаян Марина Аликовна (доверенность от 26.01.2012, паспорт); от ответчиков: от ООО "Юг-Агро-Центр" - представитель Рябов Максим Евгеньевич (доверенность от 11.08.2011 (том 1, лист дела 110), паспорт); от Кушхова Д.К.- не явился, извещен надлежаще (уведомление N 34400248412127);

от третьего лица: не явился, извещен надлежаще (ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя), рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Шикова Азамата Муссовича на решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 21.12.2011 по делу N А01-1250/2011 по иску Шикова Азамата Муссовича к обществу с ограниченной ответственностью "Юг-Агро-Центр" ( ОГРН 1060101002411), Кушхову Довлетбию Казбековичу при участии третьего лица: Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Адыгея о выдаче в натуре имущества общества в счет оплаты участнику действительной стоимости его доли в уставном капитале общества, в связи с выходом из состава участников общества, принятое в составе судьи Кочуры Ф.В.

УСТАНОВИЛ:

Шиков Азамат Муссович (далее - истец) обратился в Арбитражный суд Республики Адыгея с иском к Кушхову Довлетбию Казбековичу (далее - Кушхов Д.К.), обществу с ограниченной ответственностью "Юг - Агро - Центр" (далее - ООО "Юг-Агро-Центр", общество) о выдаче в натуре имущества в счет оплаты участнику действительной стоимости его доли в уставном капитале, в связи с выходом из общества:

-здание склада холодильника площадью 1657, 3 кв.м. литре К, кадастровый номер 01: 02: 10 00 074 :0017 :79 :215 :002:100018880: 1000, расположенное по адресу: Российская Федерация, Республика Адыгея, Кошехабльский район, а Кошехабль, ул.Дружбы народов, 75;

-складское помещение, площадью 2145 кв.м., литер О.Этажность 1. кадастровый номер 01:02:10 00 074:0017: 70:215:002:100018880:1400, расположенный по адресу: Российская Федерации, Республика Адыгея, Кошехабльский район, а Кошехабль, ул.Дружбы Народов, 75;

-земельный участок кадастровый номер 01:02:1000074:39. Категория земель: земли населенных пунктов-для производственных целей. Площадь 9081 кв.м., расположенный по адресу: Российская Федерации, Республика Адыгея, Кошехабльский район, а Кошехабль, ул.Дружбы Народов, 75;

-об обязании Управления Росреестра по Республике Адыгея произвести регистрацию перехода права собственности на здание склада холодильника площадью 1657,3 кв.м.; складского помещения площадью 2145 кв.м., земельного участка площадью 9081 кв.м., кадастровый номер 01:02:1000074:39 по адресу: Адыгея, а. Кошехабль, ул.Дружбы,75/1.

Исковые требования мотивированы тем, что 7 ноября 2010 года, Шиковым А.М. подано заявление о выходе из состава участников ООО "Юг-Агро-Центр". В тот же день-7 ноября 2010 г. на общем собрании участников общества удовлетворено его заявление о выходе из состава участников. Собрание приняло решение о выдаче Шикову А.М. стоимости доли в сумме 4 577 716 рублей в натуральной форме оплаты в виде определенного недвижимого имущества (здания склада холодильника, складского помещения, земельного участка, площадью 9081 кв.м., необходимого для их эксплуатации).

Однако, ООО "Юг-Агро-Центр" определенное собранием имущество не передано участнику; директор общества и участник общества Кушхов Д.К., уклоняется от исполнения решения. Данное обстоятельство явилось основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Решением Арбитражного суда Республики Адыгея от 21.12.2011 по делу N А01-1250/2011 в удовлетворении искового заявления Шикову А.М. отказано. Суд пришел к выводу, что истцом не подтверждено соблюдение установленного порядка выхода участника из состава учредителей общества. Суд отклонил ссылку истца на протокол от 07.11.2011 г., указав, что собрание участниками не проведено, представленный протокол является всего лишь проектом.

Не согласившись с принятым судебным актом, Шиков Азамат Муссович обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил отменить его, исковые требования удовлетворить.

В обоснование жалобы заявителем приведены следующие доводы. Заявление о выходе Шикова А.М. из общества было получено уполномоченным лицом- директором (учредителем) Кушховым Д.К.,

Кушхов Д.К. вводит суд в заблуждение, отрицая факт передачи ему, как директору общества, заявления о выходе истца из общества. Проведенной по делу почерковедческой экспертизой установлена подлинность подписи Кушхова Д.К. в протоколе N 2 от 07.11.2010 общего собрания, подписного обоими учредителями ООО "Юг-Агро-Центр": Шиковым А.М. и Кушховым Д.К.

Утверждая, что истец по сегодняшний день является учредителем ООО "Юг-Агро-Центр", Кушхов ДК не представил доказательств подписания Шиковым А.М. каких-либо документов после 07.11.2010, либо участия истца в собраниях общества.

В суде апелляционной инстанции представителем истца- Шиковой З.А., действующей по доверенности от 01.02.2011 г., заявлен отказ от иска в части обязания Управления Росреестра по Республике Адыгея произвести регистрацию перехода права собственности на спорные объекты.

В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично. Согласно части 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Пунктом 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что отказ истца от иска и принятие отказа арбитражным судом является основанием для прекращения производства по делу.

Поскольку отказ от иска от имени Шикова А.М. заявлен лицом, уполномоченным на совершение таких действий, что отражено в доверенности от 01.02.2011, выданной на имя Шиковой З.А., не противоречит нормам действующего законодательства и не нарушает права других лиц, апелляционной суд считает возможным удовлетворить заявленное ходатайство, производство по делу в указанной части прекратить.

В отзыве на апелляционную жалобу участник общества Кушхов Д.К. указал, что заявление о выходе Шиков А.М. не подавал (подлинник заявления в обществе отсутствует), участниками был подписан только проект протокола общего собрания, акт приема-передачи имущества между сторонами не составлялся, имущество не передавалось. Шиков А.М. является участником общества "Юг-Агро-Центр", что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц ООО "Юг-Агро-Центр", участниками общества являются: Шиков А.М. с долей в уставном каптале 5799 руб. (49,15 %), Кушхову Д.К. принадлежит 6000 руб.(50,85 %) долей. Директором общества являлся Кушхов Д.К.

Как утверждает истец, 07.11. 2010 г. он обратился с заявлением о выходе из состава участников общества. Собранием участников общества 7.11.2010 г., оформленного протоколом N 2 с повесткой дня: "О выходе из состава участников ООО "Юг-Агро-Центр" и передаче доли в размере 49,15%, ранее принадлежавшей учредителю Шикову А.М.", собрание решило удовлетворить заявление Шикова А.М. о выходе из состава участников и выдать ему рыночную стоимость доли в сумме 4 577 716 руб.в натуральной форме: здание склада холодильника площадью 1657,3 кв.м. литер К; складское помещение площадью 2145 кв.м.литер О, расположенные по адресу: Российская Федерация, Республика Адыгея, а. Кошехабль, ул.Дружбы,75; земельный участок площадью 9081 кв.м. кадастровый номер 01:02:1000074:39 по адресу: Российская Федерация,Республика Адыгея, а. Кошехабль, ул.Дружбы,75/1.

Ссылаясь на неисполнение обществом решения собрания и на непередачу, определенных ему объектов недвижимости в счет действительной стоимости доли, Шиков Д.К. обратился в суд с настоящим иском.

Согласно ч. 1 ст. 26 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ) участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества.

Устав общества, действовавший на дату выхода истца в редакции 2007 г.,не содержит запрет на выход участника из общества.

Согласно пункта 6.1 статьи 23 закона Об обществах с ограниченной ответственностью (п. 6.1 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ) в случае выхода участника общества из общества в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона его доля переходит к обществу. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Спор между сторонами заключается только в том, что истец настаивает на выходе из общества, в подтверждение ссылается на протокол собрания N 2 от 07.11.2010 г., а общество считает, что истец до настоящего времени является участником и с заявлением о выходе не обращался. Представленный дело протокол N 2 от 07.11.2010 г. рассматривает как проект.

Представитель истца утверждал, что заявление о выходе было передано Шиковым А.М. директору общества и второму участнику - Кушхову Л.К. Согласно решению собрания участников общества от 07 ноября 2010 г. оформленного протоколом N 2,участие в котором приняли оба участника, собрание решило выдать долю участнику в натурной форме.

Право собственности общества на выделенное истцу имущество в натуре: склад холодильника площадью 1657,3 кв.м. (литер К), складское помещение площадью 2145 кв.м.(литер О), земельный участок площадью 9081 кв.м. кадастровый номер 01:02:1000074:39,расположенный по адресу Российская Федерация,Республика Адыгея, а. Кошехабль, ул.Дружбы,75/1 подтверждается выписками из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним по состоянию на 12.03.2012 г.

Согласно подпункта 2 пункта 7 статьи 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью доля переходит к обществу с даты получения обществом заявления участника общества о выходе из общества.

В протоколе N 2 от 07.11 2010 г. четко указано: удовлетворить заявление Шикова Азамата Муссовича о выходе из состава участников ООО "Юг-Агро-Центр".Участниками общества определена действительная стоимость доли -

4 577 716 руб., принято решение выдать ее в натуре в виде недвижимого имущества.

При таких обстоятельствах, ссылка представителя общества на отсутствие заявления Шикова А.М.в обществе о выходе из общества отклоняется судом апелляционной инстанции.

Не принят судом апелляционной инстанции и довод общества о том, что указанный протокол N 2 является проектом, со ссылкой об отсутствии доказательств созыва собрания.

Как следует из протокола, участие в собрании приняли оба участника общества, протокол ими подписан. Судом первой инстанции по ходатайству Кушхова Д.К. проведена судебно-почерковедческая экспертиза на предмет определения выполнения подписи на протоколе N 2 именно Кушховым Д.К.

Согласно заключения Экспертно-криминалистического центра МВД по Республике Адыгея N 545 от 16.11.2011 г. подпись от имени Кушхова Д.К. в графе "подпись участников в протоколе N 2 общего собрания ООО "Юг-Агро-Центр" от 07.11.2010 г. выполнена Кушховым Довлетбием Казбековичем. (том 2,лист дела 178-183).

В силу пункта 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 14/90 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества (пункт 5 статьи 36 Закона N 14-ФЗ).

Оспаривая выход Шикова А.М. из общества, представитель ответчиков сослался на обращение истца в суд как участника общества об оспаривании сделок.

На вопрос суда апелляционной инстанции, представитель истца пояснил, что после выхода истца из общества, с иском об оспаривании сделок, Шиков А.М. не обращался. Истцом оспорена сделка 2008 г., заключенная в период, когда Шиков А.М был участником общества по тем основаниям, что сделка оформлена без одобрения собранием участников общества.

Из представленного в дело постановления ФАС СКО по делу N А01-1251/2001 г. видно, что истец оспаривал сделку заключенную 24.01.2008 г. между обществом и кредитором Тхакушиновым А.И.как бывший участник общества, что отражено в постановлении (том 4,лист дела 2).

В пункте 16 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 разъяснено, что выплата стоимости доли вышедшему из общества участнику по общему правилу производится в денежной форме; замена указанной денежной выплаты выдачей имущества в натуре возможна только при наличии согласия как вышедшего из общества участника, так и самого общества.

Только в результате достигнутого соглашения у общества возникает обязанность передать, а у участника - обязанность принять соответствующее имущество. По своей юридической природе соглашение о передаче имущества общества участнику в связи с его выходом является договором (пункт 1 статьи 420 ГК РФ). Поэтому заключение такого соглашения должно подчиняться правилам заключения договоров, закрепленным главой 28 ГК РФ. Иными словами, для того чтобы соглашение приобрело юридическую силу, необходимо, чтобы стороны согласовали все его существенные условия, к числу которых, относится перечень подлежащего передаче участнику имущества (статья 432 ГК РФ). Отсутствие соглашения по данному вопросу (выраженного в отдельном документе, подписанном сторонами, либо объективированного в иной форме) не порождает соответствующих прав и обязанностей у сторон, поскольку в таком случае отсутствует связывающее стороны обязательство.

В протоколе N 2 от 07.11.2010 г. участниками определены объекты недвижимости, подлежащие передаче с указанием характеристик каждого объекта, его кадастрового номера, места расположения, указан также земельный участок необходимой площадью для обслуживания объектов недвижимости, кадастровый номер, адрес.

Таким образом, проанализировав представленные сторонами доказательства и приведенные доводы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что выход участника из общества состоялся, соглашение о выдаче стоимости доли в натуре между обществом и участником общества достигнуто, спор о размере действительной стоимости доли между сторонами отсутствует.

На вопрос суда апелляционной инстанции, представитель общества пояснил, что истребуемое имущество соответствует действительной стоимости доли истца.

Представитель истца также подтвердил, что спора между сторонами относительно размера действительной доли участника не имеется.

Ходатайство о проведении судебной экспертизы на предмет определения размера стоимости действительной доли участника общества стороны не заявили.

При расчетах между обществом и выбывшим участником путем передачи в счет действительной стоимости его доли имущества в натуре, совершается переход права собственности на указанное имущество, поэтому действия сторон по передаче имущества согласно статьям 153, 218 Гражданского кодекса Российской Федерации представляют собой сделку, служащую основанием для перехода права собственности.

Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 556 ГК РФ в случае, если иное не предусмотрено законом или договором, обязательство продавца передать недвижимость покупателю считается исполненным после вручения этого имущества покупателю и подписания сторонами соответствующего документа о передаче.

При таких обстоятельствах, требование истца о передаче ему имущества, определенного собранием участников общества 07.11.2010 г., подлежит удовлетворению.

Расходы по уплате государственной пошлины за обращение с апелляционной жалобой относятся на стороны в порядке и размерах, установленных ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст.333.22 Налогового кодекса Российской Федерации.

При подаче иска истец оплатил в федеральный бюджет 47 000 руб. (том 1 лист дела 17) по апелляционной жалобе 2000 руб. (том 3, лист дела 20).

Учитывая, что иск к обществу удовлетворен с общества в пользу истца надлежит взыскать 4000 руб. по иску и 2000 руб. за подачу апелляционной жалобы, за производство экспертизы 2438руб. 47 коп., всего: 8438,руб. 47 коп. ( том1, лист дела 17,том 2,лист дела 134, том 3,лист дела 20).С федерального бюджета истцу подлежит возврату 43 000 руб.излишне уплаченной государственной пошлины.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 21.12.2011 по делу N А01-1250/2011 отменить.

Принять отказ от иска Шикова Азамата Муссовича к Управлению Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Адыгея об обязании произвести регистрацию перехода права собственности в отношении: здание склада холодильника (литер К), складского помещения ( литер О), земельного участка площадью 9081 кв.м., расположенных по адресу: Российская Федерации, Республика Адыгея, Кошехабльский район, а Кошехабль, ул.Дружбы Народов, 75, прекратить производство по делу в указанной части.

Обязать общество с ограниченной ответственностью "Юг-Агро-Центр" передать по акту приема-передачи Шикову Азамату Муссовичу в счет действительной стоимости доли следующее имущество:

-здание склада холодильника площадью 1657, 3 кв.м. литер К, кадастровый номер 01: 02: 10 00 074 :0017 :79 :215 :002:100018880: 1000, расположенное по адресу: Российская Федерации, Республика Адыгея, Кошехабльский район, а Кошехабль, ул.Дружбы народов, 75;

-складское помещение, площадью 2145 кв.м.,литер О.Этажность 1. кадастровый номер 01:02:10 00 074:0017: 70:215:002:100018880:1400, расположенный по адресу: Российская Федерации, Республика Адыгея, Кошехабльский район, а Кошехабль, ул.Дружбы Народов, 75;

-земельный участок кадастровый номер 01:02:1000074:39. Категория земель: земли населенных пунктов-для производственных целей. Площадь 9081 кв.м., расположенный по адресу: Российская Федерации, Республика Адыгея, Кошехабльский район, а Кошехабль, ул.Дружбы Народов, 75/1.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Юг-Агро-Центр" в пользу Шикова Азамата Муссовича судебные расходы в размере 8438 руб. 47 коп. (восемь тысяч четыреста тридцать восемь руб. 47 коп.)

Возвратить Шикову Азамату Муссовичу из федерального бюджета 43000 руб. (сорок три тысячи рублей) излишне уплаченной государственной пошлины.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

О.Х. Тимченко

Судьи

И.Н.Глазунова Т.Р. Фахретдинов