Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 марта 2012 г. N 14АП-9122/11

г. Вологда

12 марта 2012 г.

Дело N А66-1499/2011

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Маховой Ю.В., судей Елагиной О.К. и Журавлева А.В. при ведении протокола и аудиозаписи секретарем судебного заседания Васильевой Р.В.,

при участии от ответчика Соловьевой О.А. по доверенности от 30.12.2011 N 15,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Тверской области от 03 ноября 2011 года по делу N А66-1499/2011 (судья Силаев Р.В.),

установил

общество с ограниченной ответственностью "Тверская энергосбытовая компания" (ОГРН 1076952009023; далее - ООО "Тверская энергосбытовая компания") обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к открытому акционерному обществу "Тверская энергосбытовая компания" (ОГРН 1056900000354) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 664, путем принятия его пунктов 2.2.1, 2.3.4, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 3.3, 3.4, 3.6, 4.1, 4.2, 4.3, 4.5, 4.6, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 5.7, 6.2, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.1, 8.4, 8.5, 8.8 и приложения N 2 к договору в редакции ООО "Тверская энергосбытовая компания", изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 28.12.2010.

Определением от 18.04.2011 к участию в деле в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено закрытое акционерное общество "Издательско-полиграфический комплекс Парето-Принт" (далее - ЗАО "ИПК Парето-Принт").

Определением от 22.07.2011 судом принято произведенное истцом уточнение исковых требований. Этим же определением уточнено наименование ответчика - открытое акционерное общество "Тверьэнергосбыт" (далее - ОАО "Тверьэнергосбыт") - и привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала "Тверьэнерго" (далее - ОАО "МРСК Центра").

Решением суда от 03 ноября 2011 года урегулированы разногласия спорных пунктов договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 664 следующим образом.

Пункт 2.2.1 договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 664 изложен в следующей редакции: "Беспрепятственного доступа в рабочее время суток и часы максимума нагрузок к электрическим установкам и приборам учета, указанным в приложении N 2 к договору, для осуществления:

- проверки и (или) снятия информации с приборов учета;

- контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов;

- обеспечения выполнения введения ограничений путем отключения персоналом потребителя электрической энергии собственных электроприемников по требованию должностного лица гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, представляющей интересы гарантирующего поставщика;

- сетевой организацией необходимых оперативных переключений в энергопринимающих устройствах потребителя электрической энергии в присутствии гарантирующего поставщика и потребителя электрической энергии в случае отсутствия технической возможности введения полного и (или) частичного ограничения питающих центров сетевой организации".

Пункт 2.3.4 - в следующей редакции: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи".

Пункт 2.4.2 - в следующей редакции: "Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования (предписания) от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией".

Пункт 2.4.4 исключен из текста договора.

Пункт 2.4.7 - в следующей редакции: "В случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета.

В случае отсутствия контрольного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объема потребления данным потребителем осуществлялось на основании приборов учета, с учетом темпов изменения объема потребления электрической энергии по сравнению с указанным годом.

Указанный способ расчета объема потребления электрической энергии используется при условии наличия статистики за период не менее одного года, если сетевая организация владеет или на основании договора с потребителем или гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) обслуживает расчетный прибор учета, а также в случае уведомления потребителем о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им прибора учета в течение установленного договором срока для ремонта или замены прибора учета.

В иных случаях расчет объема потребления электрической энергии осуществляется в соответствии с пунктами 145 - 147 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года N 530" (далее - Постановление N 530).

Пункт 2.4.10 - в следующей редакции: "Самостоятельно урегулировать с сетевой организацией вопросы возмездного оказания услуг по передаче энергии в интересах покупателей энергии ООО "Тверская энергосбытовая компания" и оперативно-диспетчерского управления".

Пункты 2.4.11 и 2.4.12 исключены из текста договора.

Пункт 3.3 - в следующей редакции: "Изменение плановых объемов поставки энергии (без учета мощности) на основании письменной заявки покупателя допускается не позднее чем за пятнадцать дней до начала месяца, в отношении которого заявлен соответствующий договорной объем энергии".

Пункт 3.4 - в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи покупателю. Факт приема-передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.10 договора, и с учетом положений раздела 4 договора".

Пункт 3.6 - в следующей редакции: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется покупателю в порядке, предусмотренном пунктом 175 Постановления N 530".

Пункт 4.1 - в следующей редакции: "Снятие показаний приборов учета осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учета передаются гарантирующему поставщику по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным, по состоянию на последнее число текущего месяца по факсу: 48-30-18, с последующим подтверждением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного лица в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам телефонной связи".

Пункт 4.2 - в следующей редакции: "В случае если расчетный прибор учета энергии расположен не на границе балансовой принадлежности электрических сетей, объем принятой в электрические сети (отпущенной из электрических сетей) энергии корректируется с учетом величины нормативных потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности электрических сетей до места установки прибора учета, если соглашением сторон не установлен иной порядок корректировки. Величина нормативных потерь определяется в соответствии с методикой выполнения измерений, согласовывается потребителем электрической энергии и соответствующей сетевой организацией и вносится по соглашению сторон в приложение N 2 к договору".

Пункты 4.3 и 4.5 исключены из договора.

Пункт 4.6 - в следующей редакции: "При наличии у потребителя интервальных приборов учета сведения о показаниях средств измерения с почасовой детализацией предоставляются гарантирующему поставщику по согласованной сторонами форме в порядки и сроки, которые согласованны в пункте 4.1 настоящего договора".

Пункт 4.7 исключен из договора.

Пункт 5.1 - в следующей редакции: "Оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, которые предусмотрены настоящим разделом договора, путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С = (Ц нерег э/э * V э/э) + (Ц нерег мощн * Умощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Умощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с приложением N 1 к настоящему договору".

Пункт 5.2 - в следующей редакции: "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, которые установлены действующим законодательством. При этом стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по ее передаче, которую покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации".

Пункт 5.5 исключен из договора.

Пункт 5.6 - в следующей редакции: "Оплата электрической энергии по договору производится покупателем в следующем порядке:

- до 1 числа расчетного периода - в объеме 50% от договорного объема потребления энергии;

- фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (окончательный расчет). В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц.

Для целей настоящего пункта договорные объемы потребления энергии определяются гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объема потребления энергии за прошлый месяц

(определенного в соответствии с разделом 4 договора) и договорного объема потребления энергии для соответствующего месяца согласно приложению N 1.

Под расчетным периодом для расчета покупателя с гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц".

Пункт 5.7 - в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счет-фактуру за энергию в порядке и сроки, которые предусмотрены действующим законодательством".

Пункты 5.8, 5.9, 6.2 и 7.1 исключены из договора.

Пункт 7.2.2 - в следующей редакции: "В течение 30 дней со дня получения заявки гарантирующий поставщик обязан ее рассмотреть и направить (передать) покупателю подписанное со своей стороны дополнительное соглашение к настоящему договору о включении дополнительных объемов энергии или направить покупателю протокол разногласий".

Пункт 7.3 - в следующей редакции: "Покупатель вправе в одностороннем порядке исключить отдельные точки поставки из приложения N 1 при условии уведомления гарантирующего поставщика за 30 дней до даты вносимых изменений. На основании внесенных изменений стороны подписывают дополнительное соглашение к настоящему договору, в котором утверждают дату вступления в действие новой редакции приложения N 1 к договору".

Пункт 7.4 исключен из договора.

Пункт 8.1 - в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2011, и действует до момента расторжения покупателем договора энергоснабжения от 31.10.2008 N 40-08/ЭС, но не далее 31.12.2011".

Пункт 8.4 - в следующей редакции: "Договор может быть расторгнут:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда, в случаях, предусмотренных действующим законодательством;

в) в одностороннем порядке покупателем, предусмотренном пункте 76 Основных положения функционирования розничных рынков электрической энергии;

г) в одностороннем порядке гарантирующим поставщиком, предусмотренном пунктом 78 Основных положения функционирования розничных рынков электрической энергии".

Пункт 8.5 - в следующей редакции: "Любые изменения и дополнения к договору должны быть оформлены в письменном виде и вступают в силу с момента их подписания обеими сторонами, если иное не предусмотрено договором. Оформление изменений в приложение N 1 в части величин планового потребления энергии и заявленной мощности допускается путем обмена письмами и посредством факсимильной связи".

Пункт 8.8 - в следующей редакции: "Перечень приложений, являющихся неотъемлемой частью договора:

1. приложение N 1 "Количество и сроки поставки электрической энергии";

2. приложение N 2 "Перечень средств измерения и мест их установки";

3. приложение N 3 "Акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (электроустановок) и эксплуатационной ответственности и однолинейная схема электроснабжения и (или) Акт о технологическом присоединении".

Приложение N 2 изложено в редакции ООО "Тверская энергосбытовая компания".

Кроме того, с ОАО "Тверьэнергосбыт" в пользу ООО "Тверская энергосбытовая компания" взыскано 2545 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

ОАО "Тверьэнергосбыт" с судебным решением не согласилось, в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме. Доводы подателя жалобы сводятся к тому, что выводы суда первой инстанции о фактических отношениях истца и ответчика по поставке электрической энергии, наличии добровольной воли истца и ответчика распространить условия спорного договора на отношения сторон, возникшие с 01.01.2011, противоречат материалам дела и нормам материального права, регламентирующим отношения сторон в сфере электроэнергетики, - Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - ОПФРРЭЭ). По мнению подателя жалобы, вывод суда о наличии между сторонами фактических отношений по поставке электрической энергии не является правомерным ввиду того, что между сторонами не были согласованы существенные условия договора купли-продажи электрической энергии. Отмечает, что исполнение договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенного между истцом и открытым акционерным обществом "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала "Тверьэнерго", с 01.01.2011 в спорных точках поставки не доказано истцом. Представленные в материалы дела платежные документы об оплате истцом услуг третьего лица не являются доказательством исполнения указанного договора в спорных точках поставки с учетом того, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии заключен не только в отношении спорных точек поставки, но и иных точек. Указывает, что у ответчика не было законных оснований для начала исполнения договора энергоснабжения от 31.10.2008 N 40-08/ЭС, заключенного с ЗАО "ИПК Парето-Принт". Доказательств наличия права на распоряжение электрической энергии, с учетом пункта 85 Правил N 530, ответчик не представил. Ответчик считает, что пункты 8.1, 2.3.4, 2.4.2, 3.4, 5.1 и 5.7 неправомерно приняты в редакции истца, а пункты 4.3 и 4.5 неправомерно не приняты в редакции протокола разногласий ответчика к спорному договору. Кроме того, судом необоснованно пункты 4.3 и 4.5 исключены из спорного договора в редакции протокола разногласий ответчика, так как взаимосвязаны с пунктом 2.4.2 договора, а пункт 5.1 необоснованно принят в редакции истца.

Истец и третьи лица о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, истец просил рассмотреть дело в отсутствие своего представителя, в связи с чем жалоба рассмотрена в отсутствие истца и третьих лиц в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

В отзыве на апелляционную жалобу истец отклонил доводы, изложенные в жалобе, считает, что выводы суда соответствуют действующему законодательству и представленным в дело доказательствам, просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя ответчика, арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается в материалах дела, ОАО "Тверьэнергосбыт" является гарантирующим поставщиком в границах, определенных приказом Региональной энергетической комиссии Тверской области (далее - РЭК Тверской области) от 26.10.2006 N 108/1-нп.

ООО "Тверская энергосбытовая компания" (покупатель) является энергосбытовой организацией, осуществляющей на территории Тверской области в соответствии с положениями статьи 3 Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) продажу потребителям электрической энергии.

Между ООО "Тверская энергосбытовая компания" и открытым акционерным обществом "Тверская энергетическая система", правопреемником которого является ОАО "МРСК Центра", заключен 01.05.2007 договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 8-С/01-05-07. В последующем истец и ОАО "МРСК Центра" вносили изменения в данный договор путем заключения дополнительных соглашений.

ООО "Тверская энергосбытовая компания" (поставщик) и ООО "ИПК Парето-Принт" (покупатель) 31.10.2008 заключили договор энергоснабжения N 40-08/ЭС, по условиям которого поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а покупатель - принимать и оплачивать электроэнергию (мощность) в порядке, в количестве и сроки, которые предусмотрены настоящим договором.

Согласно пункту 9.1 договора он вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами и действует с 01 ноября 2008 года по 31.12.2009. Настоящий договор считается продленным на следующий календарный год на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия ни от одной из сторон не поступит заявление о прекращении договора.

ООО "Тверская энергосбытовая компания" 29 ноября 2010 года, действуя от имени и в интересах ЗАО "ИПК Парето-Принт", в порядке пункта 62 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года N 530 (в настоящее время - Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, далее - Правила N 530 или Основные положения), направило письмом N 592 в адрес гарантирующего поставщика - ОАО "Тверьэнергосбыт", в зоне деятельности которого расположены энергопринимающие устройства лица, в чьих интересах и обратилось ООО "Тверская энергосбытовая компания", заявку о заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (с приложением проекта договора), к которой был приложен проект от 29.11.2010 договора N 664 купли-продажи (поставки) электрической энергии. Вышеуказанная заявка с приложениями была получена гарантирующим поставщиком 29.11.2010, что подтверждается оттиском печати (штампа) с подписью лица, получившего его, и указанием даты получения на сопроводительном письме ООО "Тверская энергосбытовая компания".

ОАО "Тверьэнергосбыт" письмом от 17.12.2010 N 022-02/3264 направило в адрес ООО "Тверская энергосбытовая компания" подписанный со своей стороны договор и протокол разногласий к нему.

ООО "Тверская энергосбытовая компания" подписало полученный протокол с протоколом урегулирования разногласий от 28.12.2010 и направило указанные документы письмом от 29.12.2010 N 713 в адрес ОАО "Тверьэнергосбыт".

ОАО "Тверьэнергосбыт" 17 января 2011 года письмом N 022-02/56 направило в адрес ООО "Тверская энергосбытовая компания" протокол урегулирования разногласий от 11.01.2011 к указанному договору.

Гарантирующий поставщик настаивал на заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии в редакции, изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 11.01.2011, а ООО "Тверская энергосбытовая компания", со своей стороны, - на его заключении в редакции протокола урегулирования разногласий от 28.12.2010 с учетом уточнений, произведенных в ходе производства по настоящему делу, обусловленных складывающейся судебной практикой по рассмотрению аналогичных споров тех же сторон, а также соглашениями тех же сторон, достигнутых по аналогичным спорам.

Таким образом, в результате преддоговорной работы, направленной на заключение договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 664, стороны не пришли к соглашению по пунктам договора 2.2.1, 2.3.4, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 3.3, 3.4, 3.6, 4.1, 4.2, 4.3, 4.5, 4.6, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 5.7, 5.8, 5.9, 6.2, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.1, 8.4, 8.5, 8.8, приложению N 2.

В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Кодекса). В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Согласно пункту 5 статьи 421 ГК РФ, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Из содержания статьи 446 ГК РФ следует, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда согласно статье 445 того же Кодекса условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что истец имеет право на заключение спорного договора, а ответчик, будучи гарантирующим поставщиком, обязан заключить указанный договор.

К отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 ГК РФ, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно статье 3 Закона N 35-ФЗ гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

В силу пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ в случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика.

Суд первой инстанции обоснованно отклонил довод ответчика о бесперспективности спорного договора ввиду опубликования РЭК Тверской области в газете "Тверская жизнь" от 22.04.2011 N 72 информации о применении особого порядка перехода потребителей электрической энергии - абонентов ООО "ТЭК" к гарантирующему поставщику и перехода ЗАО "ИПК Парето-Принт" на обслуживание к гарантирующему поставщику с 22.06.2011.

Согласно пункту 93 Основных положений в случае наступления ситуации, свидетельствующей о невозможности дальнейшего снабжения электрической энергией покупателей гарантирующим поставщиком и (или) энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией, применяется особый порядок принятия покупателей электрической энергии на обслуживание гарантирующим поставщиком.

В числе таких обстоятельств подпунктом "г" пункта 93 Основных положений названо начало процедуры лишения энергосбытовой (энергоснабжающей) организации права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке или неисполнение (ненадлежащее исполнение) ею обязательств по оплате электрической энергии (мощности), приобретенной на розничном рынке, оплате услуг по передаче электрической энергии и (или) услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей и размер платы за которые в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежит государственному регулированию.

Как установлено судом, действия РЭК Тверской области, выразившиеся в направлении в адрес гарантирующих поставщиков Тверской области и сетевых организаций, к электрическим сетям которых присоединены энергопринимающие устройства покупателей электрической энергии, обслуживаемых ООО "Тверская энергосбытовая компания", извещений о предстоящем переходе покупателей электрической энергии на обслуживание к гарантирующему поставщику, а также в опубликовании в официальном печатном издании информации для покупателей электрической энергии, обжалованы истцом в Арбитражный суд Тверской области (дело N А66-7178/2011).

Во введении наблюдения в отношении истца Арбитражным судом Тверской области отказано определением от 11.08.2011 по делу N А66-4155/2011.

Согласно объявлению в газете "Тверская жизнь" от 20.08.2011 N 153 РЭК Тверской области отозвала опубликованную ранее 22.04.2011 информацию о переходе потребителей от истца.

ОАО "МРСК Центра" в дополнении к отзыву на исковое заявление от 02.09.2011 указало, что ЗАО "ИПК Парето-Принт" не уведомило сетевую организацию надлежащим образом о прекращении договора энергоснабжения с истцом, а ответчик в нарушение требований пунктов 11, 82 Основных положений не уведомил сетевую организацию о заключении договора энергоснабжения с ЗАО "ИПК Парето-Принт".

Ни ответчик, ни третье лицо не обращались с заявлением о заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии, договор оказания услуг по передаче электрической энергии в точки поставки потребителю не заключен. Договор на оказание услуг по передаче электроэнергии ОАО "МРСК Центра" заключен с истцом.

С учетом изложенных обстоятельств суд первой инстанции обоснованно исходил из публичного характера договора купли-продажи (поставки) электрической энергии и урегулировал разногласия истца и ответчика по условиям спорного договора.

По спорным пунктам договора 2.3.4, 2.4.2, 3.4, 4.3, 4.5, 5.1, 5.7, 8.1 апелляционная инстанция пришла к следующим выводам.

Пункт 2.3.4 договора от 29.11.2010 N 664 принят судом в редакции истца: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи".

Суд апелляционной инстанции считает редакцию указанного пункта, утвержденную решением суда, правомерной.

Гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии (пункт 5 Основных положений).

Пунктом 8 Основных положений предусмотрено, что энергосбытовые (энергоснабжающие) организации свободны в заключении договоров, обеспечивающих снабжение потребителей электрической энергией, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Кроме того, в данном пункте речь идет о продаже электроэнергии, приобретенной по договору от 29.11.2010 N 664, лицам, подключенным к сетям ЗАО "ИПК Парето Принт", без образования дополнительных точек поставки у ответчика.

Пункт 2.4.2 договора принят в редакции истца: "Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования /предписания/ от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией".

Ответчик просил пункт 2.4.2 изложить в редакции: "До вступления в силу настоящего договора установить прибор(ы) учета энергии, соответствующий(е) требованиям действующего законодательства, обеспечивающий(е) хранение и измерение фактических часовых значений энергии (интервальные приборы учета или приборы учета) и дистанционную передачу данных (в том числе данных о техническом состоянии интервального прибора учета) потребителю электрической энергии. В случае выявления неисправности (в том числе повреждения) обеспечить проверку, устранение неисправности и (или) замену интервальных приборов учета энергии, находящихся на балансе потребителя(ей) электрической энергии, на аналогичные приборы учета в течение трех рабочих дней с даты выявления неисправности. Контрольные проверки работы указанных (расчетных) приборов учета обеспечить не реже одного раза в полгода. Обеспечить необходимые условия эксплуатации приборов учета энергии и их сохранность, которая определяется в том числе отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения их внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера) и др. Плановую и внеплановую замену приборов учета производить в присутствии уполномоченного представителя гарантирующего поставщика".

Рассмотрев доводы ответчика по пункту 2.4.2 договора, суд апелляционной инстанции считает, что оснований для изменения указанного пункта не имеется.

Согласно статьям 541, 544 ГК РФ и пункту 136 Основных положений оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу статей 539, 543 ГК РФ обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей, исправности и сохранности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента.

Пунктом 3 статьи 543 ГК РФ предусмотрено, что требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Следовательно, при заключении договора покупатель в силу статьи 422 ГК РФ обязан обеспечить учет принимаемой энергии в соответствии с обязательными требованиями нормативных актов.

Основными положениями закреплено, что владелец объекта, на котором установлен данный прибор учета, обеспечивает его сохранность, целостность и обслуживание (пункт 139).

В соответствии с пунктом 71 названных Положений на покупателя по договору энергоснабжения возложена обязанность по обеспечению учета электрической энергии в соответствии с разделом XII Основных положений. В случае определения объема электроэнергии по приборам учета в договоре энергоснабжения определяются в том числе технические данные используемых для этих целей приборов; требования, предъявляемые к условиям эксплуатации и сохранности приборов учета; порядок и периодичность передачи данных коммерческого учета потребителем; срок восстановления прибора учета в случае его выхода из эксплуатации или утраты; условие об обязательности обеспечения периодического доступа уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителя, к приборам учета для цели проверки условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных показаний.

Для учета электрической энергии используются приборы учета, типы которых утверждены федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений. Классы точности приборов учета определяются в соответствии с техническими регламентами и иными обязательными требованиями, установленными для классификации средств измерений (пункт 138 Основных положений).

В соответствии с абзацем третьим пункта 141 Основных положений для учета электроэнергии, получаемой потребителями, владеющими на праве собственности или ином законном основании энергопринимающими устройствами, присоединенная мощность которых превышает 750 кВА, используются приборы учета, позволяющие измерять почасовые объемы потребления электроэнергии, класса точности 1,0 и выше, а в случае их отсутствия - приборы учета класса точности не ниже 2,0 при условии определения почасовых объемов потребления электроэнергии расчетным путем.

Таким образом, истец обязан либо использовать приборы учета соответствующего класса точности, либо определять почасовые объемы потребления энергии расчетным путем.

Как следует из материалов дела, в приложении N 2 к договору от 29.11.2010 N 664 (Перечень средств измерения и мест их установки) указаны приборы учета, которые полностью соответствуют указанным выше требованиям действующего законодательства.

Истец, заключающий договор в интересах ЗАО "ИПК Парето-Принт", возражает против установки интервальных приборов учета.

Ответчик, в отсутствие согласия истца и потребителя - ЗАО "ИПК Парето-Принт", в интересах которого истец заключает указанный выше договор, не вправе требовать установки интервальных приборов учета.

Данный договор является публичным и заключается на условиях, одинаковых для всех участков рынка.

Ответчик не доказал, что условия пункта 2.4.2 договора, представленные в его редакции, являются вариантом публичного договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, заключаемого со всеми другими энергосбытовыми компаниями, которые рассчитываются по двухставочному тарифу.

Рассмотрев разногласия сторон по пункту 3.4 договора, суд апелляционной инстанции считает, что, поскольку редакция истца имеет такую же смысловую нагрузку, что и редакция ответчика, только более конкретизирует его, данный пункт подлежит включению в договор в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи покупателю. Факт приема-передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.12 договора, и с учетом положений раздела 4 договора". Кроме того, по пункту 5.12 спорного договора между сторонами разногласия отсутствуют.

Действительно, принимая пункт 3.4 спорного договора в редакции истца, в тексте решения вместо пункта 5.12, согласно которому по окончании каждого расчетного периода стороны оформляют акт приема-передачи электроэнергии, суд указал пункт 5.10, который касается порядка отнесения поступивших платежей за электроэнергию. Однако такая ошибка является всего лишь опечаткой, которая подлежит исправлению судом, принявшим решение, в порядке, предусмотренном статьей 179 АПК РФ.

Рассмотрев доводы сторон по пунктам 4.3, 4.5 и 4.7 договора, суд пришел к обоснованному выводу о том, что названные пункты следует исключить из договора, ввиду следующего.

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ потребитель обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

По общему правилу, закрепленному пунктом 144 Правил N 530, в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета.

В случае отсутствия контрольного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объема потребления данным потребителем осуществлялось на основании приборов учета, с учетом темпов изменения объема потребления электрической энергии по сравнению с указанным годом.

Указанный способ расчета объема потребления электрической энергии используется при условии наличия статистики за период не менее одного года, если сетевая организация владеет расчетным прибором учета или на основании договора с потребителем или гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) обслуживает данный прибор учета, а также в случае уведомления потребителем о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им прибора учета в течение установленного договором срока для ремонта или замены прибора учета.

В иных случаях расчет объема потребления электрической энергии осуществляется в соответствии с пунктами 145-147 настоящих Правил.

В случае, если в соответствии с договором энергоснабжения или договором оказания услуг по передаче электроэнергии объем потребления электрической энергии потребителем определяется расчетным способом, сетевая организация по окончании расчетного периода осуществляет расчет соответствующего объема потребления электрической энергии (абзац 1 пункта 148 Правил N 530).

При этом абзацем вторым пункта 148 Правил N 530 предусмотрено, что расчетный способ определения объема потребления электрической энергии согласовывается потребителем (за исключением гражданина-потребителя) с сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены его энергопринимающие устройства.

Из содержания абзаца первого пункта 145, абзаца второго пункта 148 Правил N 530 следует диспозитивность норм об определенном расчетном порядке определения объема поставленной электроэнергии и необходимость согласования такого порядка потребителей либо в условиях договора энергоснабжения, либо с сетевой организацией.

Таким образом, предложенные редакции пунктов 4.3, 4.5 и 4.7 спорного договора противоречат указанным выше положениям Правил N 530. Правомерность включения в договор указанных пунктов в своей редакции ответчик не обосновал.

Рассмотрев разногласия сторон по пункту 5.1 договора, суд апелляционной инстанции считает, что он подлежит включению в договор в следующей редакции: "Оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленными положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С= (Ц нерег э/э*V э/э) + (Ц нерег мощн*Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с приложением N 1 к настоящему договору".

Как следует из пункта 136 Правил N 530, оплата потребленной электрической энергии осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

По пункту 1 статьи 424 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Исходя из положений пункта 108.1 Правил N 530 предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, за соответствующий расчетный период рассчитываются гарантирующим поставщиком как сумма следующих составляющих:

средневзвешенная нерегулируемая цена электрической энергии (мощности), рассчитываемая и публикуемая коммерческим оператором оптового рынка в соответствии с пунктом 111 настоящего документа; величина платы за услуги, оказание которых неразрывно связано с процессом снабжения потребителей электрической энергией и цены (тарифы) на которые подлежат государственному регулированию, и сбытовой надбавки гарантирующего поставщика (далее - плата за регулируемые услуги), которая рассчитывается и публикуется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в соответствии с пунктом 111.3 настоящего документа;

плата за комплексную услугу по расчету требований и обязательств участников оптового рынка, оказываемую организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка.

В 2011 году предельные уровни нерегулируемых цен рассчитываются одновременно в следующих вариантах:

одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по числу часов использования мощности;

одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по зонам суток;

двухставочный предельный уровень нерегулируемых цен, в том числе предельный уровень нерегулируемых цен для покупателей, осуществляющих почасовое планирование и учет.

Выбор варианта предельного уровня нерегулируемых цен производится в соответствии с порядком выбора потребителями варианта тарифа на услуги по передаче электрической энергии, предусмотренным Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 58 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109, регулируемые тарифы (цены) на электрическую и тепловую энергию, поставляемую потребителям (кроме населения), устанавливаются одновременно в трех вариантах:

1) одноставочный тариф, включающий в себя полную стоимость 1 киловатт-часа поставляемой электрической энергии и мощности;

2) двухставочный тариф, включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт установленной генерирующей мощности;

3) одноставочный (двухставочный) тариф, дифференцированный по зонам (часам) суток.

Потребители, в том числе покупающие часть электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, самостоятельно выбирают для проведения расчетов за электрическую энергию (мощность) на розничном рынке один из указанных вариантов тарифа, уведомив об этом организацию, поставляющую им электрическую энергию (мощность), не менее чем за месяц до вступления в установленном порядке в силу указанных тарифов. При отсутствии такого уведомления расчет за электрическую энергию (мощность), если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон, производится по варианту тарифа, действовавшему в период, который предшествовал расчетному. В расчетном периоде регулирования не допускается изменения варианта тарифа, если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон. Как следует из материалов дела, истец для расчетов за электроэнергию избрал двухставочный тариф (цена), включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт договорной (заявленной) мощности, с чем ответчик согласился.

Договорная (заявленная) мощность согласована сторонами в приложении N 1 к договору купли-продажи электрической энергии.

Разногласий по данному приложению ответчиком не заявлено.

Следовательно, расчет стоимости поставляемой по спорному договору электрической энергии следует производить по двухставочному тарифу с использованием договорной (заявленной) мощности, согласованной сторонами в приложении N 1 к договору, с применением указанной выше формулы.

Рассмотрев доводы сторон, суд апелляционной инстанции считает, что пункт 5.7 договора подлежит включению в спорный договор в редакции, изложенной истцом: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счет-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством", так как если конкретный срок сторонами не определен, то применению подлежат установленные законом диспозитивные правила, что соответствует абзацу второму пункта 4 статьи 421 ГК РФ.

Истец просил включить в договор пункт 8.1 в уточненной редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2011, и действует до момента расторжения покупателем договора энергоснабжения от 31.10.2008 N 40-08/ЭС, но не далее 31.12.2011".

Пункт 8.1 договора в редакции ответчика: "Договор вступает в силу с даты принятия гарантирующим поставщиком установленных покупателем у потребителя электрической энергии интервальных приборов учета, но не ранее 01.01.2011, и действует по 31.12.2011, но не ранее начала предоставления покупателю сетевой организацией услуг по передаче энергии".

Пункт 8.1 принят судом в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2011 и действует до момента расторжения покупателем договора энергоснабжения от 31.10.2008 N 40-08/ЭС, но не далее 31.12.2011".

Рассмотрев доводы сторон по разрешению разногласий, касающихся пункта 8.1 договора, суд считает, что редакция данного пункта подлежит оставлению без изменения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (пункт 1 статьи 432 ГК РФ).

Вместе с тем согласно пункту 2 статьи 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Таким образом, распространение действия условий договора на отношения, сложившиеся до заключения договора, возможно по воле сторон.

Как следует из материалов дела, при составлении протоколов разногласий и урегулирования разногласий ответчик не оспаривал возможность распространения условий спорного договора на отношения с 01.01.2011 и его действия до 31.12.2011, однако выдвигал дополнительные условия об установке интервальных приборов учета и начале предоставления сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии покупателю.

Как указывалось выше, дополнительные требования ответчика к организации учета за счет истца не предусмотрены законодательством Российской Федерации и разделом ХII Основных положений, ответчик не вправе требовать установки интервальных приборов учета в отсутствие согласия истца и потребителя.

Уточнение истцом в судебном заседании 23.08.2011 редакции пункта 8.1 договора предполагает распространение действия договора на взаимоотношения сторон с 01.01.2011 до момента расторжения либо окончания действия договора, что не влечет ущемления интересов третьих лиц (потребителя и сетевой организации), поскольку исключает одновременность действия договора от 29.11.2010 N 664 купли-продажи (поставки) электрической энергии и нового договора, заключенного в соответствии с волеизъявлением потребителя, что отвечает интересам третьих лиц (потребителя - ЗАО "ИПК Парето-Принт" и сетевой организации - ОАО "МРСК Центра").

Статьями 37 и 38 Закона N 35-ФЗ, пунктами 5 и 61 Основных положений предусмотрена обязательность (публичность) для гарантирующего поставщика того договора, который ему предлагает потребитель либо покупатель электрической энергии. Условия об обязательности заключения гарантирующим поставщиком договора распространяются также на условия о начале действия такого договора. Следовательно, с учетом даты и времени начала исполнения обязательств по договору, указанных в заявке истца, отлагательные условия начала действия договора между истцом и ответчиком, на которых настаивает гарантирующий поставщик, противоречат публичной природе договора.

Остальные пункты спорного договора в редакции, утвержденной судом первой инстанции, также подлежат оставлению без изменений, и ответчиком в апелляционной жалобе не оспаривались.

Доводы ответчика при рассмотрении дела в суде первой инстанции получили подробную оценку в оспариваемом решении, с которой апелляционная инстанция согласна.

Изложенные в решении выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела, нарушений норм материального и процессуального права при принятии решения судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого решения и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Тверской области от 03 ноября 2011 года по делу N А66-1499/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" - без удовлетворения.

Председательствующий

Ю.В. Махова

Судьи

О.К. Елагина А.В. Журавлев