Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2012 г. N 13АП-1773/12

г. Санкт-Петербург

19 марта 2012 г.

Дело N А56-45714/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 14 марта 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 марта 2012 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Лопато И.Б.

судей Савицкой И.Г., Семеновой А.Б.

при ведении протокола судебного заседания: Алыбиной Ж.А.

при участии:

от заявителя: Монаков П.А. по доверенности от 20.05.2011,

от ответчика: Козлова О.А. по доверенности от 22.12.2009 N 10/10742

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-1773/2012) ООО "ТВклуб" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 21.12.2011 по делу N А56-45714/2011 (судья Соколова Н.Г.), принятое

по заявлению ООО "ТВклуб",

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу,

3-е лицо: ОАО "Телекомпания Санкт-Петербургское кабельное телевидение",

об оспаривании решения

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "ТВклуб" (119002, г. Москва, Глазовский пер, 10, СТР.1, ОГРН 1057749012628, далее - Общество, ООО "ТВклуб") обратилось в арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (191186, Санкт-Петербург, Невский проспект, дом 7-9; ОГРН 1027809242933, далее - Управление) от 23.05.2011 по делу N К10-230/10 в части прекращения рассмотрения дела.

К участию в деле в качестве третьего лица привлечено открытое акционерное общество "Телекомпания Санкт-Петербургское кабельное телевидение" (190013, г. Санкт-Петербург, ул. Верейскаял, 34, лит. А, ОГРН 1027809181927, далее - ОАО "ТКТ").

Решением суда от 21.12.2011 в удовлетворении заявления отказано.

В апелляционной жалобе Общество просит отменить решение суда, удовлетворить заявленные требования. По мнению подателя жалобы, выводы суда основаны на неполно установленных обстоятельствах дела и неправильном применении норм материального права. Судом не учтено, что Управлением в ходе рассмотрения дела не дана надлежащая оценка действиям ОАО "ТКТ" по ущемлению прав и законных интересов ООО "ТВклуб", приведшим к созданию для ООО "ТВклуб" препятствий к доступу на рынок и формированию необоснованно высокой цены за услугу по доведению сигнала телепрограммы до абонентов.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы апелляционной жалобы, а представитель Управления их отклонил по основаниям, изложенным в отзыве.

ОАО "ТКТ" надлежащим образом извещено о месте и времени судебного разбирательства, однако его представитель в судебное заседание не явился. В соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя третьего лица.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Из материалов дела видно, что на основании жалобы ООО "ТВклуб" на неправомерные действия ОАО "ТКТ", выразившиеся в прекращении оказания услуг по приему и передаче по сетям кабельного телевидения телепрограммы "Телекомпания ТВКЛУБ", Управлением возбуждено дело N К10-230/10 по признакам нарушения положений части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ).

Решение от 23.05.2011 рассмотрение дела N К10-230/10 прекращено в связи с отсутствием в действиях ОАО "ТКТ" нарушения антимонопольного законодательства.

Не согласившись с решением антимонопольного органа, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции не установил предусмотренных пунктом 2 статьи 201 АПК РФ оснований для признания недействительным оспариваемого решения Управления, и апелляционная инстанция находит решение суда законным и обоснованным.

В результате проведенного Управлением анализа состояния конкурентной среды на рынке услуг связи для целей кабельного вещания в географических границах, совпадающих с административными границами Санкт-Петербурга, ОАО "ТКТ" занимает доминирующее положение на рынке услуг доступа к сети кабельного телевидения с долей более 65%.

В соответствии со статьями 1 и 3 Закона N 135-ФЗ целями данного Закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков, а сферой применения - отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

Согласно статьи 5 Закона N 135-ФЗ доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Частью 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ предусмотрен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара (пункт 1 части 1 статьи 10 названного Закона).

Исходя из содержания данной правовой нормы, злоупотребление доминирующим положением будет заключаться в таком поведении хозяйствующего субъекта, при котором ущемляются права контрагента.

Как следует из материалов дела ОАО "ТКТ" по свои сетям на основании лицензии от 10.12.2006 N 46083 оказывает абонентам услуги связи для целей кабельного вещания (услуги кабельного телевидения) на территории Санкт-Петербурга (оператор связи).

ООО "ТВклуб" имеет лицензию на осуществление телевизионного вещания от 04.12.2006 N 10697, способом распространения массовой информации - кабельное телевидение, на частном канале СК-33. В лицензии указано направление вещания - рекламное СМИ (программы рекламного характера). В приложении N3 от 21.03.2007 к лицензии указано, что количество абонентов 989 тыс. человек. ООО "ТВклуб" является участником рынка производителей рекламных СМИ на телевидении.

Между ООО "ТВклуб" (Вещателем) и ОАО "ТКТ" (Оператором) заключен договор от 09.01.2007 N б/н (далее - Договор), в соответствии с которым оператор оказывает услугу по приему и передаче по сетям кабельного телевидения (СКТ) оператора телепрограммы "ТВклуб". Пунктом 1.5 Договора определено, что минимальное количество абонентов, имеющих возможность приема телепрограммы, составляет 600 000.

В соответствии с пунктом 2.1.9 Договора вещатель имеет возможность потребовать, но не чаще, чем 1 раз в год, совместно с оператором проводить выборочный контроль количества абонентов по согласованной сторонами методике. В соответствии с п.2.2.2 Договора, вещатель обязуется своевременно и полностью осуществлять платежи, предусмотренные настоящим договоров. В соответствии с п.2.2.4 Договора, вещатель в случае увеличения количества абонентов обязан осуществлять в пользу оператора оплату услуг исходя из дополнительного количества домохозяйств абонентов в порядке раздела 3 Договора, в соответствии с которым установлен порядок расчета стоимости услуг: 1 доллар - 1 абонент и 25% от суммы платежей потребителей услуг вещателя, но не менее 20 тысяч долларов США в месяц. В случае увеличения количества абонентов по сравнению с параметрами, установленными пунктом 1.5 настоящего Договора, вещатель осуществляет оплату за оказанную услугу абонентам, дополнительно подключенным, подключение которых подтверждено документально оператором. В пункте 4.6 Договора установлено, что в случае просрочки вещателем обязательств по оплате услуг более чем на два месяца оператор вправе приостановить оказание услуг до устранения нарушения. В случае не устранения нарушения в течение 6 месяцев со дня получения письменного уведомления оператор вправе в одностороннем порядке расторгнуть настоящий договор. Неотъемлемой частью договора является акт о предоставленных услугах, который подписывается сторонами.

Правовые основы деятельности в области связи на территории Российской Федерации, права и обязанности лиц, участвующих в указанной деятельности или пользующихся услугами связи установлены Федеральным законом от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи).

В соответствии с частью 1 статьи 44 Закона о связи на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи. Правила оказания услуг связи утверждаются Правительством Российской Федерации.

Отношения между вещателем и оператором связи, оказывающим услуги связи для целей кабельного и или эфирного телерадиовещания, регулируются Правилами оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и радиовещания, утвержденные постановлением Правительства РФ от 22.12.2006 N 785 (далее - Правила). При этом, "вещатель" - пользователь услугами связи для целей телерадиовещания, с которым заключен договор и который составляет телепрограммы и (или) радиопрограммы для их приема неопределенным кругом лиц и на основании лицензии на вещание, распространяет их либо обеспечивает их распространение в полной и неизменной форме третьим лицом.

Согласно пункту 41 Правил существенными условиями договора оператора связи с вещателем являются: перечень оказываемых услуг; система оплаты услуг; порядок, сроки и форма оплаты услуг; зона обслуживания оператора сети связи телерадиовещания; технологические параметры сигналов телерадиопрограмм, определенные вещателем в соответствии с техническими нормами и стандартами, которые обязан соблюдать оператор связи при оказании услуг.

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что при заключении Договора от 09.01.2007 N б/н стороны достигли соглашения по всем его условиям. Договор подписан сторонами без протокола разногласий. Заключение ОАО "ТКТ" договора с ООО "ТВклуб" подтверждает предоставление ООО "ТВклуб" доступа на рынок рекламных средств массовой информации на телевидении (территория Санкт-Петербург) и возможности передачи абонентам ОАО "ТКТ" по сетям кабельного телевидения телепрограммы "Телекомпания ТВКЛУБ".

Как правильно указал суд, доказательств навязывания ОАО "ТКТ" контрагенту каких-либо условий договора ООО "ТВклуб" в Управление не представило. Не представлены такие доказательства и в суд.

Согласно пункту 44 Правил вещатель обязан вносить плату за оказанные ему услуги связи и иные предусмотренные в договоре услуги в полном объеме и в определенные договором сроки.

В соответствии с пунктом 46 раздела 5 Правил, в случае нарушения абонентом или вещателем требований, связанных с оказанием услуг связи, в т.ч. нарушения сроков оплаты услуг связей для целей радиовещания оператор имеет права приостановить оказание услуг связи до устранения нарушения, уведомив об этом абонента или вещателя. В случае не устранения такого нарушения по истечении 6 месяцев с даты получения абонентом или вещателем оператора связи уведомления в письменной форме о намерении приостановить оказание услуг связи для целей кабельного телерадиовещания оператор связи в одностороннем порядке вправе расторгнуть договор.

Факт оказания оператором предусмотренных договором услуг подтверждается имеющимися в материалах дела актами о вводе канала в режим трансляции по сети кабельного телевидения от 01.04.2007 (600000 абонентов), от 01.10.2007 (159057 абонентов), от 01.12.2007 (138 789 абонентов). Указанные акты подписаны обеими сторонами без замечаний. Вместе с тем, в порядке и сроки, предусмотренные договором, услуги Обществом не оплачены.

26.03.2009 ОАО "ТКТ" направило претензию N 341 с напоминанием о том, что ООО "ТВклуб" частично не исполнило обязательства по договору - не оплатило услугу в отношении 138789 абонентов, а также просило в срок до 10.04.2009 оплатить задолженность. В этой же претензии ОАО "ТКТ" со ссылкой на пункт 4.6 Договора указало на возможность приостановления оказания услуг до устранения нарушения.

Письмом от 02.04.2009 N 89 ООО "ТВклуб" просило пересмотреть условия договора, в связи с невозможностью их исполнения, обусловленной глобальным финансовым кризисом. ООО "ТВклуб предложило заключить дополнительное соглашение, которое исключает выполнение его обязательств по пункту 3.1.2 договора с марта по декабрь 2009 года и с возобновлением обязательства по этому пункту с января 2010 года; пункт 3.2 Договора предложено полностью исключить и ограничить количество абонентов сети числом 897846. При условии подписания данного соглашения ООО "ТВклуб" готово погасить задолженность в размере 138789 долларов США.

08.10.2009 ОАО "ТКТ" направило письмо N 1288, в котором напомнило ООО "ТВклуб" об исполнении обязательств по договору, указав на возможность прекращения действия Договора в случае неустранения нарушений.

13.11.2009 ОАО "ТКТ" направило уведомление N 1466 о расторжении с 17.11.2009 договора б\н от 09.01.2007 в одностороннем порядке на основании пункта 4.6 договора в связи с имеющейся у ООО "ТВклуб" задолженностью.

По мнению Общества, действия ОАО "ТКТ" свидетельствуют о злоупотреблении доминирующим положением.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие), как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона N 135-ФЗ и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

Квалифицируя действия лица как нарушение запретов, предусмотренных Законом N 135-ФЗ, в частности части 1 статьи 10 указанного Закона, антимонопольный орган обязан доказать, что такое поведение обусловлено именно злоупотреблением хозяйствующим субъектом своим доминирующим положением, результатом которого являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, и требующие принятия мер антимонопольного контроля.

С учетом положений приведенных норм и по результатам установления и исследования фактических обстоятельств дела, действия ОАО "ТКТ" правомерно оценены Управлением и судом первой инстанции, как соответствующие требованиям Закона о связи, Правил оказания услуг связи, и не содержащие признаков нарушения антимонопольного законодательства.

Следует также отметить, что вещатель (ООО "ТВклуб") только в 2009 году обратился к оператору о внесении изменений в Договор в части уменьшения количества абонентов. В этот период Общество уже имело задолженность за оказанные услуги. Наличие правовых и фактических оснований для оплаты оказанных услуг подтверждено судебными актами по делу N А56-79953/2009.

Материалами дела не подтверждается и довод Общества об установлении ОАО "ТКТ" экономически необоснованных цен (тарифов) на один и тот же товар. В обоснование этого довода заявитель ссылается на приказ ОАО "ТКТ" от 19.07.2010 N 505 о ценовой политике.

Как установлено Управлением в ходе производства по делу, повышающие коэффициенты установлены оператором для всех вещателей с тематикой "телемагазин" независимо от рейтинга. На момент расторжения договора с ООО "ТВклуб" его телепрограмма была единственной в разделе этой тематики.

Ссылка подателя апелляционной жалобы на нарушение судом первой инстанции статьи 426 ГК РФ несостоятельна, ибо положения Правил оказания услуг связи (разделы II и IV Правил), а также статьи 45 Закона о связи свидетельствуют о том, что публичным является договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданами.

Принимая во внимание, что судом правильно установлены обстоятельства дела, в соответствии со статьей 71 АПК РФ исследованы и оценены имеющиеся в деле доказательства, применены нормы материального права, подлежащие применению в данном споре, и нормы процессуального права при рассмотрении дела не нарушены, обжалуемое решение суда является законным и обоснованным и отмене не подлежит.

В связи с отклонением апелляционной жалобы и на основании статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе подлежат отнесению на ООО "ТВклуб".

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 21.12.2011 по делу N А56-45714/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ТВклуб" - без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 2000 рублей отнести на подателя жалобы - общество с ограниченной ответственностью "ТВклуб"

Председательствующий

И.Б. Лопато

Судьи

И.Г. Савицкая А.Б. Семенова