Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 марта 2012 г. N 14АП-154/12

г. Вологда

14 марта 2012 г.

Дело N А66-1489/2011

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Маховой Ю.В., судей Елагиной О.К. и Моисеевой И.Н. при ведении протокола секретарем судебного заседания Васильевой Р.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Тверской области от 14 ноября 2011 года по делу N А66-1489/2011 (судья Борцова Н.А.),

установил

общество с ограниченной ответственностью "Тверская энергосбытовая компания" (ОГРН 1076952009023; далее - ООО "ТЭК") обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к открытому акционерному обществу "Тверская энергосбытовая компания" (ОГРН 1056900000354) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 30 ноября 2010 года N 672 (далее - договор N 672), и принятии пунктов 2.2.1, 2.3.4, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 3.3, 3.4, 3.6, 4.1, 4.2, 4.3, 4.5, 4.6, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 5.7, 6.2, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.1, 8.4, 8.5, 8.8 к договору N 672 в редакции ООО "ТЭК", изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 29 декабря 2010 года к спорному договору.

Определением Арбитражного суда Тверской области от 11 апреля 2011 года к участию в деле в качестве третьего лица в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) привлечено общество с ограниченной ответственностью "ГорЭнергоСбыт" (далее - ООО "ГорЭнергоСбыт").

Определением Арбитражного суда Тверской области от 30 августа 2011 года уточнено наименование ответчика - открытое акционерное общество "Тверьэнергосбыт" (далее - ОАО "Тверьэнергосбыт").

В процессе рассмотрения дела сторонами было подписано дополнительное соглашение к договору N 672, в соответствии с которым стороны достигли соглашения по редакциям пунктов 3.3, 7.2.2, 7.3, 8.5, 9, договорились пункт 7.4 исключить из текста договора, пункты 2.1.3, 2.2.1, 2.4.4, 2.4.6, 2.4.7, 2.4.8, 2.10, 2.4.11, 2.4.12, 4.2, 4.4, 4.6, 5.3, 7.1, 8.8 принять в редакции ООО "ТЭК".

В судебное заседание 30 августа 2011 года представлены изменения редакции пунктов 2.3.4, 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 6.2, 8.1, 8.4 договора N 672.

В ходе судебного разбирательства истец уточнил исковые требования, просил урегулировать разногласия, возникшие между ООО "ТЭК" и ОАО "Тверьэнергосбыт" при заключении договора N 672, при этом - принять пункты 2.4.2, 5.9, приложение N 2 к договору в редакции ООО "ТЭК", изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 28.12.2010 к договору N 672;

- принять пункты 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 5.1, 5.2, 5.6, 8.1 в редакции ООО "ТЭК", изложенной в объяснениях от 11.08.2011 N 1489/1;

- принять пункт 2.3.4 договора N 672 в следующей редакции: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи";

- принять пункт 3.4 договора N 672 в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи покупателю. Факт приема - передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.12 договора, и с учетом положений раздела 4 договора";

- принять пункт 5.7 договора N 672 в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счет и счет-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством для выставления счетов-фактур";

- исключить пункт 5.8 из текста договора N 672;

- принять пункт 8.4 договора N 672 в следующей редакции: "Договор может быть расторгнут: а) по соглашению сторон; б) по решению суда, в случаях, предусмотренных действующим законодательством; в) в одностороннем порядке покупателем, предусмотренном пунктом 76 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии; г) в одностороннем порядке гарантирующим поставщиком, предусмотренном пунктом 78 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии".

Решением суда от 14 ноября 2011 года пункт 2.3.4 договора N 672 изложен в следующей редакции: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи".

Пункт 2.4.2 изложен в следующей редакции: "Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования (предписания) от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией".

Пункт 3.4 изложен в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи покупателю. Факт приема-передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.12 договора, и с учетом положений раздела 4 договора".

Пункт 3.6 изложен в следующей редакции: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется покупателю в порядке, предусмотренном пунктом 175 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии".

Пункт 4.1 изложен в следующей редакции: "Снятие показаний приборов учета осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учета передаются гарантирующему поставщику по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным, по состоянию на последнее число текущего месяца по факсу: 48-30-18, с последующим подтверждением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного лица в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам телефонной связи".

Пункт 5.1 изложен в следующей редакции: "Оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С = (Ц нерег э/э * V э/э) + (Ц нерег мощн * Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с приложением N 1 к настоящему договору".

Пункт 5.2 изложен в следующей редакции: "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным действующим законодательством. При этом стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по ее передаче, которую покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации".

Пункт 5.6 изложен в следующей редакции: "Оплата электрической энергии по договору производится покупателем в следующем порядке:

до 1 числа расчетного периода - в объеме 50% от договорного объема потребления энергии;

фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве платы за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (окончательный расчет). В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц.

Для целей настоящего пункта договорные объемы потребления энергии определяются гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объема потребления энергии за прошлый месяц (определенного в соответствии с разделом 4 договора) и договорного объема потребления энергии для соответствующего месяца согласно приложению N 1.

Под расчетным периодом для расчета покупателя с гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц".

Пункт 5.7 изложен в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счет-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством".

Пункт 8.1 изложен в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01 января 2011 года, и действует до 31 декабря 2011 года".

Пункт 8.4 изложен в следующей редакции: "Договор может быть расторгнут:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда, в случаях, предусмотренных действующим законодательством;

в) покупателем в одностороннем порядке, предусмотренном пунктом 76 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии;

г) гарантирующим поставщиком в одностороннем порядке, предусмотренном пунктом 78 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии".

Пункты 4.3, 4.5. 4.7, 5.5, 5.8, 5.9, 6.2 из текста договора N 672 исключены.

Приложения N 1, N 2 приняты в редакции ООО "ТЭК" (приложение N 2 в редакции, изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 29 декабря 2010 года к договору N 672).

С ОАО "Тверьэнергосбыт" в пользу ООО "ТЭК" взыскано 4000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

ОАО "Тверьэнергосбыт" с решением не согласилось, в апелляционной жалобе и дополнениях к ней просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме. Жалобу обосновывает тем, что пункты 8.1, 2.3.4, 2.4.2, 5.1, 5.7 договора N 672 неправомерно приняты в редакции истца, а пункты 4.3, 4.5 в редакции протокола разногласий ответчика к спорному договору не приняты. Доводы жалобы сводятся к тому, что выводы суда первой инстанции о фактических отношениях истца и ответчика по поставке электрической энергии, наличии доброй воли истца и ответчика распространить условия спорного договора на отношения сторон, возникшие с 01.01.2011, противоречат материалам дела и нормам материального права, регламентирующим отношения сторон в сфере электроэнергетики, - Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основным положениям). По мнению подателя жалобы, вывод суда о наличии между сторонами фактических отношений по поставке электрической энергии не является правомерным ввиду того, что между сторонами не были согласованы существенные условия договора купли-продажи электрической энергии. Отмечает, что исполнение договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенного между истцом и открытым акционерным обществом "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - филиалом "Тверьэнерго", с 01.01.2011 в спорных точках поставки не доказано истцом. Указывает, что у истца не было законных оснований для начала исполнения договора энергоснабжения, заключенного с ООО "ГорЭнергоСбыт". Доказательств права на распоряжение электрической энергией с учетом пункта 85 Правил N 530 истец не представил. Ответчик считает, что пункты 8.1, 2.3.4, 2.4.2, 3.4, 5.1 и 5.7 неправомерно приняты в редакции истца, а пункты 4.3 и 4.5 неправомерно не приняты в редакции протокола разногласий ответчика к спорному договору. Кроме того, судом необоснованно пункты 4.3 и 4.5 исключены из спорного договора в редакции протокола разногласий ответчика, так как они взаимосвязаны с пунктом 2.4.2 договора, а пункт 5.1 необоснованно принят в редакции истца.

Стороны о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, истец просил рассмотреть дело в отсутствие представителя, в связи с чем жалоба рассмотрена в отсутствие сторон в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу отклонил доводы, изложенные в жалобе, считает, что выводы суда соответствуют действующему законодательству и представленным в дело доказательствам, просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, приказом Региональной энергетической комиссии Тверской области от 26.10.2006 N 108/1 ОАО "Тверьэнергосбыт" присвоен статус гарантирующего поставщика с границами зоны деятельности; совпадающими с административными границами Тверской области, за исключением зон деятельности общества с ограниченной ответственностью "Тверская областная энергосбытовая компания", которые определены границами балансовой принадлежности электрических сетей общества с ограниченной ответственностью "Региональная электросетевая компания" в городах Нелидово, Торопец, Андреаполь и Западная Двина.

ООО "ТЭК" является энергосбытовой организацией, что следует из положений пункта 2.2 устава ООО "ТЭК".

ООО "ТЭК" (поставщик) 01 сентября 2010 года заключило с ООО "ГорЭнергоСбыт" (покупатель) договор энергоснабжения N 89-10/ЭС, по условиям которого поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии, а покупатель - принимать и оплачивать электроэнергию (мощность) в порядке, в количестве и сроки, которые предусмотрены настоящим договором.

ООО "ТЭК" 30 ноября 2010 года направило в адрес ОАО "Тверьэнергосбыт" в порядке пунктов 61 и 62 Основных положений письмом N 646 заявку на заключение договора купли-продажи (поставки) электрической энергии с приложением проекта договора и иных документов, содержащих все существенные условия для заключения данного договора в соответствии с пунктом 62 указанных Правил.

ОАО "Тверьэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) письмом от 17 декабря 2010 года N 022-02/3255 направило в адрес истца подписанный со своей стороны договор N 672 и протокол разногласий к нему от 30 ноября 2010 года.

ООО "ТЭК" подписало полученный протокол разногласий от 30 ноября 2010 года с протоколом урегулирования разногласий от 29 декабря 2010 года, направив протокол разногласий от 30 ноября 2010 года к договору N 672 и протокол урегулирования разногласий от 29 декабря 2010 года в адрес гарантирующего поставщика письмом от 30 декабря 2010 года N 715.

ОАО "Тверьэнергосбыт" рассмотрело протокол урегулирования разногласий от 29 декабря 2010 года и направило истцу письмом от 17 января 2011 года N 022-02/44 протокол урегулирования разногласий от 11 января 2011 года к договору N 672.

В результате переписки по поводу урегулирования разногласий, возникших при заключении договора N 672, стороны не пришли к соглашению по пунктам договора 2.2.1, 2.3.4, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 3.3, 3.4, 3.6, 4.1, 4.2, 4.3, 4.5, 4.6, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 5.7, 6.2, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.1, 8.4, 8.5, 8.8 и приложению N 2.

Данное обстоятельство послужило основанием обращения ООО "ТЭК" в суд с иском об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора N 672, по пунктам 2.2.1, 2.3.4, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 3.4, 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 4.6, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 5.7, 5.8, 5.9, 6.2, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.1, 8.4, 8.5, 8.8, приложению N 2.

В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Кодекса). В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Согласно пункту 5 статьи 421 ГК РФ, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Из содержания статьи 446 ГК РФ следует, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда согласно статье 445 того же Кодекса условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что истец имеет право на заключение спорного договора, а ответчик, будучи гарантирующим поставщиком, обязан заключить указанный договор.

К отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 ГК РФ, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно статье 3 Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

В силу пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ в случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика.

По спорным пунктам договора 2.3.4, 2.4.2, 4.3, 4.5, 5.1, 5.7, 8.1 апелляционная инстанция пришла к следующим выводам.

Пункт 2.3.4 договора N 672 принят судом в редакции истца: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи".

Суд апелляционной инстанции считает редакцию указанного пункта, утвержденную решением суда, правомерной.

Гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии (пункт 5 Основных положений).

Пунктом 8 Основных положений предусмотрено, что энергосбытовые (энергоснабжающие) организации свободны в заключении договоров, обеспечивающих снабжение потребителей электрической энергией, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Кроме того, в данном пункте речь идет о продаже электроэнергии, приобретенной по договору от 30.11.2010 N 672, лицам, (находящимся) подключенным к сетям ООО "ГорЭнергоСбыт", без образования дополнительных точек поставки у ответчика.

Пункт 2.4.2 договора принят в редакции истца: "Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования /предписания/ от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией".

Ответчик просил пункт 2.4.2 изложить в редакции: "До вступления в силу настоящего договора установить прибор(ы) учета энергии, соответствующие требованиям действующего законодательства, обеспечивающие хранение и измерение фактических часовых значений энергии (интервальные приборы учета или приборы учета) и дистанционную передачу данных (в том числе данных о техническом состоянии интервального прибора учета) потребителю электрической энергии. В случае выявления неисправности (в том числе повреждения) обеспечить проверку, устранение неисправности и (или) замену интервальных приборов учета энергии, находящихся на балансе потребителя(ей) электрической энергии, на аналогичные приборы учета в течение трех рабочих дней с даты выявления неисправности. Контрольные проверки работы указанных (расчетных) приборов учета обеспечить не реже одного раза в полгода. Обеспечить необходимые условия эксплуатации приборов учета энергии и их сохранность, которая определяется в том числе отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения их внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера) и др. Плановую и внеплановую замену приборов учета производить в присутствии уполномоченного представителя гарантирующего поставщика".

Рассмотрев доводы ответчика по пункту 2.4.2 договора, суд апелляционной инстанции считает, что оснований для изменения указанного пункта не имеется.

Согласно статьям 541, 544 ГК РФ и пункту 136 Основных положений оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу статей 539, 543 ГК РФ обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей, исправности и сохранности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента.

Пунктом 3 статьи 543 ГК РФ предусмотрено, что требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Следовательно, при заключении договора покупатель в силу статьи 422 ГК РФ обязан обеспечить учет принимаемой энергии в соответствии с обязательными требованиями нормативных актов.

Основными положениями установлено, что владелец объекта, на котором установлен данный прибор учета, обеспечивает его сохранность, целостность и обслуживание (пункт 139).

Согласно пункту 71 названных Положений на покупателя по договору энергоснабжения возложена обязанность по обеспечению учета электрической энергии в соответствии с разделом XII Основных положений. В случае определения объема электроэнергии по приборам учета в договоре энергоснабжения определяются в том числе технические данные используемых для этих целей приборов; требования, предъявляемые к условиям эксплуатации и сохранности приборов учета; порядок и периодичность передачи данных коммерческого учета потребителем; срок восстановления прибора учета в случае его выхода из эксплуатации или утраты; условие об обязательности обеспечения периодического доступа уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителя.

Для учета электрической энергии используются приборы учета, типы которых утверждены федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений. Классы точности приборов учета определяются в соответствии с техническими регламентами и иными обязательными требованиями, установленными для классификации средств измерений (пункт 138 Основных положений).

В соответствии с абзацем третьим пункта 141 Основных положений для учета электроэнергии, получаемой потребителями, владеющими на праве собственности или ином законном основании энергопринимающими устройствами, присоединенная мощность которых превышает 750 кВА, используются приборы учета, позволяющие измерять почасовые объемы потребления электроэнергии класса точности 1,0 и выше, а в случае их отсутствия - приборы учета класса точности не ниже 2,0 при условии определения почасовых объемов потребления электроэнергии расчетным путем.

Таким образом, истец обязан либо использовать приборы учета соответствующего класса точности, либо определять почасовые объемы потребления энергии расчетным путем.

Как следует из материалов дела, потребитель имеет приборы учета, которые полностью соответствуют указанным выше требованиям действующего законодательства.

Истец, заключающий договор в интересах ООО "ГорЭнергоСбыт", возражает против установки интервальных приборов учета.

Ответчик, в отсутствие согласия истца и потребителя - ООО "ГорЭнергоСбыт", в интересах которого истец заключает указанный выше договор, не вправе требовать установку интервальных приборов учета.

Данный договор является публичным и заключается на условиях, одинаковых для всех участков рынка.

Ответчик не доказал, что условия пункта 2.4.2 договора, представленные в его редакции, являются вариантом публичного договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, заключаемого со всеми другими энергосбытовыми компаниями, которые рассчитываются по двухставочному тарифу.

Рассмотрев доводы сторон по пунктам 4.3 и 4.5 договора, суд пришел к обоснованному выводу о том, что названные пункты следует исключить из договора ввиду следующего.

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ потребитель обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

По общему правилу, закрепленному пунктом 144 Правил N 530, в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета.

В случае отсутствия контрольного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объема потребления данным потребителем осуществлялось на основании приборов учета с учетом темпов изменения объема потребления электрической энергии по сравнению с указанным годом.

Указанный способ расчета объема потребления электрической энергии используется при условии наличия статистики за период не менее одного года, если сетевая организация владеет или на основании договора с потребителем или гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) обслуживает расчетный прибор учета, а также в случае уведомления потребителем о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им прибора учета в течение установленного договором срока для ремонта или замены прибора учета.

В иных случаях расчет объема потребления электрической энергии осуществляется в соответствии с пунктами 145-147 настоящих Правил.

В случае если в соответствии с договором энергоснабжения или договором оказания услуг по передаче электроэнергии объем потребления электрической энергии потребителем определяется расчетным способом, сетевая организация по окончании расчетного периода осуществляет расчет соответствующего объема потребления электрической энергии (абзац первый пункта 148 Правил N 530).

При этом абзацем вторым пункта 148 Правил N 530 предусмотрено, что расчетный способ определения объема потребления электрической энергии согласовывается потребителем (за исключением гражданина-потребителя) с сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены его энергопринимающие устройства.

Из содержания абзаца первого пункта 145, абзаца второго пункта 148 Правил N 530 следует диспозитивность норм об определенном расчетном порядке определения объема поставленной электроэнергии и необходимость согласования такого порядка потребителей либо в условиях договора энергоснабжения, либо с сетевой организацией.

Таким образом, предложенные редакции пунктов 4.3 и 4.5 спорного договора противоречат указанным выше положениям Правил N 530. Правомерность включения в договор указанных пунктов в своей редакции ответчик не обосновал.

Рассмотрев разногласия сторон по пункту 5.1 договора, суд апелляционной инстанции считает, что он подлежит включению в следующей редакции: "Оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленными положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С = (Ц нерег э/э*V э/э) + (Ц нерег мощн*Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с приложением N 1 к настоящему договору".

Как следует из пункта 136 Правил N 530, оплата потребленной электрической энергии осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

По пункту 1 статьи 424 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Исходя из положений пункта 108.1 Правил N 530 предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, за соответствующий расчетный период рассчитываются гарантирующим поставщиком как сумма следующих составляющих:

средневзвешенная нерегулируемая цена электрической энергии (мощности), рассчитываемая и публикуемая коммерческим оператором оптового рынка в соответствии с пунктом 111 настоящего документа; величина платы за услуги, оказание которых неразрывно связано с процессом снабжения потребителей электрической энергией и цены (тарифы) на которые подлежат государственному регулированию, и сбытовой надбавки гарантирующего поставщика (далее - плата за регулируемые услуги), которая рассчитывается и публикуется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в соответствии с пунктом 111.3 настоящего документа;

плата за комплексную услугу по расчету требований и обязательств участников оптового рынка, оказываемую организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка.

В 2011 году предельные уровни нерегулируемых цен рассчитываются одновременно в следующих вариантах:

одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по числу часов использования мощности;

одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по зонам суток;

двухставочный предельный уровень нерегулируемых цен, в том числе предельный уровень нерегулируемых цен для покупателей, осуществляющих почасовое планирование и учет.

Выбор варианта предельного уровня нерегулируемых цен производится в соответствии с порядком выбора потребителями варианта тарифа на услуги по передаче электрической энергии, предусмотренным Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109 (далее - Основы ценообразования).

В соответствии с пунктом 58 Основ ценообразования регулируемые тарифы (цены) на электрическую и тепловую энергию, поставляемую потребителям (кроме населения), устанавливаются одновременно в трех вариантах:

1) одноставочный тариф, включающий в себя полную стоимость 1 киловатт-часа поставляемой электрической энергии и мощности;

2) двухставочный тариф, включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт установленной генерирующей мощности;

3) одноставочный (двухставочный) тариф, дифференцированный по зонам (часам) суток.

Потребители, в том числе покупающие часть электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, самостоятельно выбирают для проведения расчетов за электрическую энергию (мощность) на розничном рынке один из указанных вариантов тарифа, уведомив об этом организацию, поставляющую им электрическую энергию (мощность), не менее чем за месяц до вступления в установленном порядке в силу указанных тарифов. При отсутствии такого уведомления расчет за электрическую энергию (мощность), если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон, производится по варианту тарифа, действовавшему в период, который предшествовал расчетному. В расчетном периоде регулирования не допускается изменения варианта тарифа, если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон.

Как следует из материалов дела, истец для расчетов за электроэнергию избрал двухставочный тариф (цена), включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт договорной (заявленной) мощности.

Договорная (заявленная) мощность определена истцом в приложении N 1 к договору купли-продажи электрической энергии.

Заявляя об отсутствии соглашения сторон по "заявленной" мощности, ответчик ссылается на наличие отметки в приложении N 1 к договору N 672 от 30 ноября 2010 года о подписании данного приложения с протоколом разногласий. Однако протокол разногласий от 30 ноября 2010 года, протокол урегулирования разногласий от 11 января 2011 года не содержат заявленных ответчиком разногласий, касающихся приложения N1.

Возражения относительно размера "заявленной" истцом мощности изложены в дополнении к отзыву от 26 августа 2011 года N 11/566-юр и сводятся к возможному занижению "заявленной" мощности, что может, по мнению ответчика, повлиять на осуществление расчетов.

Ответчиком предложена следующая редакция приложения N 1 к договору N 672 от 30 ноября 2010 года: "Величина заявленной мощности определяется Сторонами в Приложении N1 на основании замеров нагрузки, позволяющих определить фактическое число часов использования заявленной мощности (пункт 5.1, 8.1 настоящего договора)".

Вместе с тем возражения носят исключительно предположительный характер, в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации открытое акционерное общество "Тверьэнергосбыт" не представило доказательств, подтверждающих правомерность предложенной редакции определения величины заявленной мощности, равно как и соответствия указанной выше редакции, действующему законодательству.

Ответчик не учел публичный характер договора, который заключается на условиях, одинаковых для всех участков рынка. Гарантирующий поставщик не доказал, что представленный им вариант является вариантом публичного договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, заключаемого со всеми другими энергосбытовыми компаниями, которые рассчитываются по двухставочному тарифу.

С учетом изложенного, расчет стоимости поставляемой по спорному договору электрической энергии следует производить по двухставочному тарифу с использованием договорной (заявленной) мощности, согласованной сторонами в приложении N 1 к договору, с применением указанной выше формулы.

Рассмотрев доводы сторон, суд апелляционной инстанции соглашается с судом первой инстанции о том, что пункт 5.7 договора подлежит включению в спорный договор в редакции, изложенной истцом: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счет-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством", в связи с тем, если конкретный срок сторонами не определен, то применению подлежат установленные законом диспозитивные правила, что соответствует абзацу второму пункта 4 статьи 421 ГК РФ.

Истец просил включить в договор пункт 8.1 в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2011, и действует до 31.12.2011".

Пункт 8.1 договора в редакции ответчика: "Договор вступает в силу с даты принятия гарантирующим поставщиком установленных покупателем у потребителя электрической энергии интервальных приборов учета, но не ранее 01.01.2011 и действует по 31.12.2011, но не ранее начала предоставления покупателю сетевой организацией услуг по передаче энергии".

Пункт 8.1 принят судом в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2011, и действует до 31.12.2011".

Рассмотрев доводы сторон по разрешению разногласий, касающихся пункта 8.1 договора, суд считает, что редакция данного пункта подлежит оставлению без изменения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (пункт 1 статьи 432 ГК РФ).

Вместе с тем согласно пункту 2 статьи 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Таким образом, распространение действия условий договора на отношения, сложившиеся до заключения договора, возможно по воле сторон.

Как следует из материалов дела, при составлении протоколов разногласий и урегулирования разногласий ответчик не оспаривал возможность распространения условий спорного договора на отношения с 01.01.2011 и его действия до 31.12.2011, однако выдвигал дополнительные условия об установке интервальных приборов учета и начале предоставления сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии покупателю.

Как указывалось выше, дополнительные требования ответчика к организации учета за счет истца не предусмотрены законодательством Российской Федерации и разделом ХП Основных положений, ответчик не вправе требовать установку интервальных приборов учета в отсутствие согласия истца и потребителя.

Статьями 37 и 38 Закона N 35-ФЗ, пунктами 5 и 61 Основных положений предусмотрена обязательность (публичность) для гарантирующего поставщика того договора, который ему предлагает потребитель либо покупатель электрической энергии. Условия об обязательности заключения гарантирующим поставщиком договора распространяются также на условия о начале действия такого договора. Следовательно, с учетом даты и времени начала исполнения обязательств по договору, указанных в заявке истца, отлагательные условия начала действия договора между истцом и ответчиком, на которых настаивает гарантирующий поставщик, противоречат публичной природе договора.

Остальные пункты спорного договора в редакции, утвержденной судом первой инстанции, также подлежат оставлению без изменений, и они ответчиком в апелляционной жалобе не оспаривались.

Доводы ответчика при рассмотрении дела в суде первой инстанции получили подробную оценку в оспариваемом решении, с которой апелляционная инстанция согласна.

Изложенные в решении выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела, нарушений норм материального и процессуального права при принятии решения судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого решения и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Тверской области от 14 ноября 2011 года по делу N А66-1489/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" - без удовлетворения.

Председательствующий

Ю.В. Махова

Судьи

О.К. Елагина И.Н. Моиссева