Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22 марта 2012 г. N 08АП-691/12

город Омск

22 марта 2012 г.

Дело N А70-9308/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 марта 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудриной Е.Н.,

судей Рожкова Д.Г., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Ненашевой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 14-19.03.2012 апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-691/2012) общества с ограниченной ответственностью "Регион" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 28 ноября 2011 года по делу N А70-9308/2011 (судья Куприна Н.А.), по иску общества с ограниченной ответственностью "Регион" (ОГРН 1088606000383; ИНН 8606012827; место нахождения: 628285, г. Урай, ул. Сибирская, д. 2) к обществу с ограниченной ответственностью "Севертюменьэнергострой" (ОГРН 1078610000765; ИНН 8610020490; место нахождения: 628183, г. Нягань, ул. Сибирская, д. 38, корп. 9) о взыскании задолженности по контракту N 02/5 от 05.02.2010 в размере 765 645 руб. 95 коп.,

при участии в судебном заседании:

от ООО "Регион" - представителя Савинковой С.Н. по доверенности N 85 от 12.03.2012 сроком действия 1 год (личность удостоверена паспортом гражданина РФ); после перерыва - представитель не явился;

от ООО "Севертюменьэнергострой" - представитель не явился, лицо о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Регион" (далее по тексту - ООО "Регион", истец) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Севертюменьэнергострой" (далее по тексту - ООО "Севертюменьэнергострой", ответчик) о взыскании основного долга по контракту N 02/5 от 05.02.2010 в размере 2 465 645 руб. 95 коп.

Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 23.08.2011 дело по данному спору передано по подсудности в Арбитражный суд Тюменской области.

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ) уточнил исковые требования в связи с частичной оплатой основного долга, уменьшив их, и просил суд взыскать с ответчика основной долг в размере 765 645 руб. 95 коп., а также проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 216 094 руб. 94 коп. и неустойку в размере 38 282 руб. 30 коп.

Судом первой инстанции уточнения в части уменьшения основного долга приняты к рассмотрению, в части требования о взыскании процентов и неустойки - отказано, поскольку данные требования являются самостоятельным новым требованием, ранее не заявленным истцом и имеют не только новый предмет, но и основание иска.

Решением Арбитражного суда Тюменской области 28.11.2011 по делу N А70-9308/2011 исковые требования ООО "Регион" удовлетворены частично. С ответчика в пользу истца взыскано 349 081 руб. 35 коп. основного долга, а также 19 795 руб. 96 коп. государственной пошлины. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Регион" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы истец указывает, что акт N 25-02 от 15.04.2011 формы КС-11 согласно Указаниям по применению и заполнению форм, содержащихся в приложении к Постановлению Госкомстата России от 30.10.1997 N 71А применяется как документ приемки законченного строительством объекта производственного и жилищно-гражданского назначения всех форм собственности при их полной готовности в соответствии с утвержденным проектом, договором подряда. Указывается, что работы по устройству временных лежневых дорог и транспортировке грунта в соответствии с письмом Министерства экономического развития Российской Федерации от 04.12.2009 N 18863-ОС/Д17 не относятся к объекту капитального строительства, акт приемки законченного строительством объекта во форме КС-11 не составляется.

ООО "Севертюменьэнергострой" письменный отзыв на апелляционную жалобу истца не предоставило.

ООО "Севертюменьэнергострой", надлежащим образом извещенное о месте и времени судебного разбирательства, в судебное заседание не явилось.

Суд апелляционной инстанции, заслушав мнение представителя ООО "Регион", пришел к выводу о возможности рассмотрения апелляционной жалобы на основании статей 156, 163, 266 АПК РФ без участия ответчика.

Представитель ООО "Регион" в заседании суда апелляционной инстанции поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, заявил устное ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительного документа, а именно: копии акта N 25-02 от 15.04.2011 (формы КС-11), расчет комиссии о готовности законченного капитальным ремонтом сооружения - "ВЛ-10 кВ н/п СГП 436-460 км., Урайское УМН" для предъявления приемочной комиссией. Указал, что данный акт подписан заказчиком и генподрядчиком, каковыми истец и ответчик не являются.

Учитывая необходимость оценки представленного документа в совокупности с другими, имеющимися доказательствами (пункт 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 36 от 28.05.2009), суд апелляционной инстанции, в целях полного и всестороннего исследования обстоятельств настоящего спора, руководствуясь частью 1, 2 статьи 268 АПК РФ удовлетворил заявленное представителем ООО "Регион" ходатайство и приобщил копию акта N 25-02 от 15.04.2011 формы КС-11 к материалам дела.

В порядке статьей 163, 266 АПК РФ в судебном заседании был объявлен перерыв до 09 час.- 40 мин. до 19.03.2012.

Об объявлении перерыва в судебном заседании, а также о времени и месте продолжения судебного заседания участники арбитражного процесса извещены надлежащим образом путем размещения объявления на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети "Интернет".

В судебное заседание, продолженное после перерыва, представители сторон не явились.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав представителя истца, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального права и соответствие его выводов установленным и исследованным по делу обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что обжалуемое решение подлежит изменению.

Как следует из материалов дела, 05.02.2010 между ООО "Регион" (субподрядчик) и ООО "Севертюменьэнергострой" (подрядчик) был заключен контракт N 02/5 на выполнение строительных работ по объекту "ВЛ-10 кВ н/п СГП 436-460 км., Урайское УМН, согласно которому, подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство по выполнению работ и услуг по объекту: "ВЛ-10 кВ н/п СГП 436-460 км." в соответствии с условиями договора и рабочей документации, включая:

- поставку материалов и оборудования (за исключением материалов и оборудования поставки подрядчика согласно графику поставки, являющегося неотъемлемой частью контракта), с обязательным предварительным согласованием с подрядчиком производителей, поставщиков и графика поставки указанных материалов и оборудования,

- выполнение работ по устройству временных лежневых дорог,

- выполнение работ по транспортировке грунта.

- сдачу объекта подрядчику по акту приемки законченного строительством объекта (форма КС-11),

- сдачу объекта (совместно с подрядчиком) по "Акту приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией" (форма КС-4) и выполнение обязательств в течение гарантийного срока. Субподрядчик в установленные контрактом сроки и в пределах контрактной цены выполнит за свой риск, своими силами и силами согласованных подрядчиком субподрядных организаций, все работы и услуги в объеме, определенном в пункте 2.1 контракта (л.д. 18-42).

Согласно пункту 3.1 контракта, контрактная цена работ и услуг, подлежащая оплате субподрядчику, определяется в протоколе соглашения о контрактной цене (приложение N 1) и составляет 4 165 645 руб. 95 коп.

В соответствии с пунктом 4.3 контракта, оплата выполненных работ согласно графику выполнения работ (приложение N 3) и принятых подрядчиком работ производится ежемесячно, от стоимости выполненных работ. Оплата осуществляется подрядчиком в течение 30 банковских дней, следующих за датой получения представителем подрядчика оригинала счета, оформленного субподрядчиком на основании:

- журнала учета выполненных работ (форма КС-6а),

- акта о приемке выполненных работ" (форма КС-2) и счета-фактуры, при этом выполненные работы должны быть подтверждены организацией по независимому технадзору, а акт - принят (подписан) полномочным сотрудником/работником представителя подрядчика;

- справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3);

- акта об оприходовании материальных ценностей, полученных при разработке и демонтаже зданий и сооружений (форма М-35 Госкомстата РФ), путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика, после оплаты соответствующего этапа работ заказчиком подрядчику.

В соответствии с пунктом 4.4 контракта, в обеспечение надлежащего выполнения субподрядчиком работ по контракту подрядчик удерживает 10% от каждой стоимости выполненных работ. Удержанные суммы подрядчик резервирует у себя на период выполнения работ.

В соответствии с пунктом 4.5 контракта, оплата субподрядчику зарезервированных средств производится в следующем порядке: 5% подрядчик выплачивает в течение 30 банковских дней с даты подписания акта приемки законченного строительством объекта (КС-11), оставшиеся 5% по истечении 1 календарного года.

Согласно пункту 5.1 контракта, работы, предусмотренные контрактом по объекту и выполняемые субподрядчиком в сроки согласно графику выполнения работ (приложение N 3) должны быть полностью завершены не позднее 31.08.2010.

К контракту сторонами был согласован график выполнения работ, согласно которому, монтажные работы должны быть завершены 19.05.2010 (л.д. 45).

Истцом работы по контракту были выполнены и сданы ответчику на общую сумму 4 165 645 руб. 95 коп., что подтверждается справкой о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 31.05.2010 на сумму 4 165 645 руб. 95 коп., актом о приемке выполненных работ N 1 от 31.05.2010, подписанными сторонами без каких-либо замечаний по объему и качеств у выполненных работ (л.д. 46-47).

Истцом была выставлена счет-фактура N 0000004 от 23.06.2010 на сумму 4 165 645 руб. 95 коп. (л.д. 52).

Ответчиком выполненные работы были частично оплачены на сумму 1 700 000 руб., что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями N 673025 от 01.10.2010, N 470 от 24.08.2010, N 305 от 22.06.2010, N 681 от 27.12.2010 (л.д. 48-51).

19.02.2011 истцом в адрес ответчика была направлена претензия N 26 от 16.02.2011 с требованием о погашении задолженности в размере 2 370 231 руб. 79 коп., в том числе основного долга в размере 2 257 363 руб. 61 коп. и неустойки в размере 112 868 руб. 18 коп., в десятидневный срок с момента получения настоящей претензии (л.д. 53-54).

Поскольку указанная претензия ответчиком оставлена без ответа, задолженность не была погашена, истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Частичное удовлетворение судом первой инстанции исковых требований послужило поводом для обращения ООО "Регион" с апелляционной жалобой, при рассмотрении которой суд апелляционной инстанции учел следующее.

Оценив представленный контракт, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о правовой квалификации сложившихся между сторонами отношений, регулируемых главой 37 Гражданского кодекса российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ).

В силу статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Статьей 708 ГК РФ установлено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

В соответствии со статьей 740 ГК РФ, по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Как следует из разъяснений президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в пункте 8 Информационного письма от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (далее по тексту - Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51), основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

Согласно пункту 4 статьи 753 ГК РФ сдача работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Как было отмечено ранее, в подтверждение факта выполнения работ истцом представлены счет-фактура N 0000004 от 23.06.2010, акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) N 1 от 31.05.2010, справка о стоимости выполненных работ (форма КС-3) N 1 от 31.05.2010.

Поскольку указанные документы подписаны сторонами и скреплены печатями в отсутствие замечаний к объему выполненных работ или их качеству, в силу пункта 4 статьи 753 ГК РФ они являются достаточными доказательствами выполнения перечисленных в них работ на указанную сумму.

По смыслу норм гражданского законодательства обязательственные правоотношения между коммерческими организациями основываются на принципах возмездности и эквивалентности обмениваемых материальных объектов и недопустимости неосновательного обогащения.

Согласно пункту 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 подписание акта заказчиком свидетельствует о потребительской ценности для него выполненных работ и желании ими воспользоваться, при таких обстоятельствах понесенные подрядчиком затраты подлежат компенсации.

В соответствии со статьями 309, 310 КГ РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменений его условий не допускается.

Статьей 746 ГК РФ установлено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Из материалов дела усматривается, что истцом представлены доказательства частичной оплаты основного долга ответчиком после обращения в суд на сумму 1 700 000 руб. платежными поручениями N 727 от 10.05.2011, N 957 от 06.07.2011, N 1387 от 26.09.20011.

Таким образом, ответчиком всего оплачено работ на сумму 3 400 000 руб.

В связи с чем, истец в порядке статьи 49 АПК РФ уменьшил сумму задолженности и просил взыскать с ответчика основной долг в размере 765 645 руб. 95 коп.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В связи с тем, что доказательств выполнения работ ненадлежащего качества, а также оплаты спорной задолженности ответчиком в материалы дела не представлено, вывод суда о правомерности заявленных истцом требований по контракту N 02/5 от 05.02.2010 является обоснованным.

Пунктом 4.5 контракта стороны предусмотрели, что оплата субподрядчику зарезервированных средств производится в следующем порядке: 5% подрядчик выплачивает в течение 30 банковских дней с даты подписания акта приемки законченного строительством объекта (КС-11), оставшиеся 5 % по истечении 1 календарного года.

Согласно пункту 1.1 контракта акт рабочей комиссии о готовности законченного строительством здания, сооружения для предъявления приемочной комиссии - подписанный сторонами документ о завершении работ в объеме согласно рабочей документации и условиям контракта (форма КС-11).

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "Регион" просил приобщить к материалам дела копию акта N 25-02 от 15.04.2011 формы КС-11, ходатайство которого удовлетворено апелляционной коллегией.

Из материалов дела усматривается, что ООО "Севертюменьэнергострой" не отрицает, что субподрядчик ООО "Регион" выполнило работы и услуги по объекту: "ВЛ-10 кВ н/п СГП 436-460 км." в соответствии с условиями договора и рабочей документации в полном объеме, и подрядчик не имеет претензий к их качеству. При этом оплата работ поставлена в зависимость от выполнения работ и услуг целом, а именно: с даты подписания акта приемки строительством формы КС-11 между заказчиком и подрядчиком.

В силу статьи 421 ГК РФ стороны свободны в заключении договора, при этом условия договора определяются по усмотрению сторон.

Согласно пункту 1 статьи 329 ГК РФ договор может содержать условие об обеспечении исполнения обязательств по нему неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В данном случае стороны предусмотрели обеспечение обязательства подрядчиком гарантийном суммой, под которой они понимают часть договорной цены, резервируемой подрядчиком для целей оплаты возможных расходов по устранению недостатков в результатах работ.

Согласно статье 190 ГК РФ установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.

Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Однако следует иметь в виду, что выполняемые субподрядчиком в рамках спорного контракта работы и услуги составляют лишь часть работ по строительству "ВЛ-10 кВ н/п СГП 436-460 км., Урайское УМН, в то же время выплата гарантийной суммы поставлена в зависимость от ввода в эксплуатацию всего объекта в целом. При этом данное обстоятельство не зависит от воли ООО "Регион", так как приемка всего объекта в целом осуществляется между заказчиком и подрядчиком.

Суд апелляционной инстанции полагает несогласованным условие договора о сроке выплаты зарезервированных средств, поскольку его начало определено указанием на событие, неизбежность которого (подписание акта окончательной приемки работ) материалами дела не обоснована.

Таким образом, указание в договоре условий об окончательном расчете не позднее 30 банковских дней с даты подписания акта окончательной приемки работ не может считаться условием о сроке наступления обязательства, поскольку не отвечает признакам события, которое должно неизбежно наступить, и от воли субподрядчика (истца) не зависит.

Поэтому, содержащееся в пункте 4.5 контракта условие об оплате субподрядчику размера резервирования 5% от стоимости работ в течение 30 банковских дней с даты подписания акта окончательной приемки законченного строительством объекта, а также оставшиеся 5% - по истечении 1 календарного года, не является согласованием о сроке оплаты.

Кроме того, закон не связывает возникновение обязанности заказчика либо подрядчика оплатить результаты работ с вводом объекта в эксплуатацию, их окончательной приемкой, оплатой работ заказчиком либо с истечением гарантийного срока его эксплуатации.

Указанное выше свидетельствует, что вывод суда первой инстанции о недоказанности истцом в порядке статьи 65 АПК РФ наличия у ответчика обязательства по выплате зарезервированных средств, не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

При таких обстоятельствах, с ответчика подлежат взысканию 765 645 руб. 95 коп. основного долга по контракту N 02/5 от 05.02.2010.

Несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 270 АПК РФ, является основанием для изменения судебного решения.

В связи с чем оспариваемое решение суда первой инстанции подлежит изменению, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

Судебные расходы в соответствии со статьей 110 АПК РФ распределяются между сторонами пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 28 ноября 2011 года по делу N А70-9308/2011 изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции.

Исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Регион" удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Севертюменьэнергострой" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Регион" 765 645 руб. 95 коп. основного долга, 35 329 руб. государственной пошлины.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Севертюменьэнергострой" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Регион" расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 2 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.Н. Кудрина

Судьи

Д.Г. Рожков Н.А. Рябухина