Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26 марта 2012 г. N 07АП-3986/11

г. Томск

26 марта 2012 г.

Дело N А45-17704/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 марта 2012 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кудряшевой Е.В.,

судей Музыкантовой М.Х., Усенко Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Лопатиной Ю.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Хозтоварищи" Волкова К.А. на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 15.12.2011 (судья: Ничегоряева О.Н.) по делу N А45-17704/2010 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Хозтоварищи " (630039, г. Новосибирск, ул. Гусинобродское шоссе, д. 62, ИНН 5405344947, ОГРН 1075405013386)

по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Хозтоварищи" Волкова К.А. о привлечении бывшего руководителя должника Мельникова А.И. к субсидиарной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 27.05.2011 должник ООО "Хозтоварищи" признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на 4 месяца, конкурсным управляющим утвержден Волков К.А.

08.11.2011 конкурсный управляющий ООО "Хозтоварищи" Волков К.А. обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к бывшему руководителю ООО "Хозтоварищи" - Мельникову А.И. о привлечении его к субсидиарной ответственности по обязательствам должника и взыскании с него в пользу ООО "Хозтоварищи" 4 653 564 руб. 18 коп., ссылаясь на пункты 5, 8 статьи 10, пункт 5 статьи 129, пункт 12 статьи 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 15.12.2011 (резолютивная часть объявлена 08.12.2011) в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Хозтоварищи" Волкова К.А. о привлечении Мельникова А.И. к субсидиарной ответственности и взыскании с него в пользу ООО "Хозтоварищи " 4 653 564 руб. 18 коп. отказано.

С вынесенным определением не согласился конкурсный управляющий ООО "Хозтоварищи" Волков К.А., обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить полностью и разрешить вопрос по существу, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права.

В обоснование своей жалобы конкурсный управляющий ООО "Хозтоварищи" Волков К.А. указывает, что руководитель должника Мельников А.И. не исполнил обязанность по передаче всех документов должника конкурсному управляющему после дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ. Считает ошибочным вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для привлечения бывшего руководителя ООО "Хозтоварищи" к субсидиарной ответственности.

Отзывов на апелляционную жалобу не поступило.

В судебное заседание апелляционной инстанции, лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, не явились. На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения суда в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции считает доводы апелляционной жалобы обоснованными, а судебный акт подлежащим отмене, исходя из следующего.

Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве установлена статьей 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Закона о банкротстве в случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, членами органов управления должника, членами ликвидационной комиссии (ликвидатором), гражданином - должником положений настоящего Закона указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

Ответственность вышеназванных лиц является гражданско-правовой, в связи с чем возложение на Мельникова А.И. обязанности нести субсидиарную ответственность осуществляется по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации. Для привлечения виновного лица к гражданско-правовой ответственности необходимо доказать наличие состава правонарушения, включающего наличие вреда, противоправность поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившим вредом, вину причинителя вреда.

Заявление о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности по основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве, рассматривается арбитражным судом в деле о банкротстве должника. Указанное заявление может быть подано в ходе конкурсного производства арбитражным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов (пункт 6 статьи 10 Закона о банкротстве).

Согласно пункту 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 137 от 27.04.2010 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" положения Закона о банкротстве в редакции Закона N 73-ФЗ (в частности статья 10) о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности, имели место после вступления в силу Закона N 73-ФЗ. Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 73-ФЗ (в частности статья 10), независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

Федеральный закон от 28.04.2009 N 73-ФЗ вступил в действие с 05.06.2009. Следовательно, применение положений статьи 10 Закона о банкротстве в старой редакции либо в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ определяется в зависимости от того, когда именно имели место обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения соответствующих лиц по обязательствам должника к субсидиарной ответственности, до или после дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ (05.06.2009).

В материалах дела имеется выписка из Единого государственного реестра юридических лиц от 12.11.2010 в отношении ООО "Хозтоварищи", из содержания которой следует, что его руководителем (генеральным директором) является Мельников А.И. (т. 1 л.д.64-66).

Заявленные конкурсным управляющим требования мотивированы тем, что в ходе анализа финансово-хозяйственной деятельности должника арбитражным управляющим установлено, что бухгалтерская отчетность начиная со второй половины 2008 года в ФНС не сдавалась. Конкурсный управляющий неоднократно обращался к руководителю должника с требованием передать документацию и имущество. Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 19.07.2011 на руководителя должника возложена обязанность передать конкурсному управляющему документы и имущество до 01.08.2011. До настоящего времени определение суда не исполнено. Таким образом, отсутствуют документы об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация, и обобщение которых являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Из бухгалтерского баланса за шесть месяцев 2008 года следует, что у должника имеются активы в размере 17 161 000 руб. Какие-либо документы, подтверждающие наличие или выбытие данных активов руководителем должника также не представлены. Размер требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО "Хозтоварищи" составляет 4 653 564 руб. 18 коп. Имущество должника отсутствует.

В качестве основания для привлечения к субсидиарной ответственности Мельникова А.И. в заявлении конкурсного управляющего о привлечении руководителя должника к субсидиарной ответственности приведены пункты 5, 8 статьи 10, пункт 5 статьи 129, пункт 12 статьи 142 Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении его заявления конкурсного управляющего ООО "Хозтоварищи" Волкова К.А., пришел к выводу, что обстоятельства, явившиеся основанием для привлечения Мельникова А.И. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Хозтоварищи", наступили до вступления в силу Закона N 73-ФЗ, следовательно, положения об ответственности по основанию, предусмотренному пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве (в действующей редакции), применению не подлежат.

Суд апелляционной инстанции считает данный вывод суда первой инстанции ошибочным, исходя из следующего.

28.09.2010 определением Арбитражного суда Новосибирской области принято заявление общества с ограниченной ответственностью Рациональная Торговая Система "Корпорация" о признании ООО "Хозтоварищи" банкротом, возбуждено производство по делу. Этим же определением на должника возложена обязанность представить в суд: список дебиторов и кредиторов с указанием адресов и размером задолженности; бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату; расчетную ведомость по заработной плате, подтверждающую задолженность; расшифровку основных средств; выписку из ЕГРЮЛ; учредительные документы, сведения о всех расчетных счетах в кредитных организациях, сведения из ССП о возбужденных исполнительных производствах.

24.12.2010 определением Арбитражного суда Новосибирской области в отношении ООО "Хозтоварищи" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Волков Кирилл Алексеевич. 22.01.2011 в газете "Коммерсантъ" дана публикация о введении в отношении должника ООО "Хозтоварищи" процедуры банкротства - наблюдения.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 27.05.2011 должник ООО "Хозтоварищи" признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на 4 месяца, конкурсным управляющим утвержден Волков К.А.

Поскольку основание привлечения к субсидиарной ответственности по пункту 5 статьи 10 Закона о банкротстве введено Федеральным законом от 28.04.2009 N 73-ФЗ, то неисполнение обязанности по сбору, составлению, ведению и хранению документов бухгалтерского учета и (или) отчетности (или искажение информации) должно иметь место после 05.06.2009 (дата вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ).

Судом первой инстанции установлено и подтверждено материалами дела, что отсутствие и непредставление руководителем общества бухгалтерской отчетности имело место в 2008 году, т.е. до вступления в законную силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ. Однако при этом не учтено, что эти обстоятельства имели место, в том числе после 05.06.2009, поскольку и после этой даты необходимая документация руководителем, не велась и отсутствовала, в связи с чем не была передана конкурсному управляющему ООО "Хозтоварищи" после его утверждения решением суда от 27.05.2011.

Указанные действия, имевшие место, в том числе и после 05.06.2009, подпадают под правовое регулирование пункта 5 статьи 10 Закона как совершенные руководителем должника в период, когда уже вступила в силу эта норма права в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ.

Кроме того ответственность руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций предусмотрена пунктом 1 статьи 6, пунктом 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете". Ответственность за организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности также несет руководитель организации.

В силу статьи 2 Закона о банкротстве руководитель должника - это единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника. Руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, согласно данной норме обязанность обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника конкурсному управляющему возложена на руководителя должника.

Следовательно, в силу пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника Мельников А.И. в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего (27.05.2011) обязан был обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Уклонение от исполнения такой обязанности влечет ответственность руководителя должника, предусмотренную законодательством Российской Федерации, а сама не передача конкурсному управляющему руководителем должника бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей должника в установленный Законом о банкротстве срок должна расцениваться как ее отсутствие.

В случае не исполнения такой обязанности, именно на руководителя должника возлагается бремя доказывания наличия уважительных причин непредставления им бухгалтерской документации и материальных ценностей должника, и наличие их в действительности.

Материалы дела свидетельствуют о том, что в связи с неисполнением руководителем должника обязанности передать документацию и имущество конкурсный управляющий ООО "Хозтоварищи" Волков К.А. обращался в суд. Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 19.07.2011 (с учетом определения об исправлении опечатки от 10.08.2011) на руководителя должника возложена обязанность передать конкурсному управляющему документы и имущество до 01.08.2011 (л.д.18 ).

Как следует из разъяснений Высшего Арбитражного Суда, данных в пункте 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" согласно абзацу второму пункта 3 статьи 28 Закона о банкротстве, сведения о введении наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства подлежат обязательному опубликованию в порядке, предусмотренном названной статьей. В связи с этим при наличии таких публикаций если не доказано иное, любое лицо должно было знать о том, что введена соответствующая процедура банкротства.

Таким образом, осведомленность единоличного исполнительного органа должника предполагается. При отсутствии объективных препятствий, руководитель должника, действуя разумно и добросовестно, был обязан передать документы бухгалтерского учета и отчетности конкурсному управляющему.

По правилам пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Субъектом субсидиарной ответственности по указанному основанию является руководитель должника.

Из смысла пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве следует, что на руководителя организации - должника возлагается субсидиарная ответственность по ее обязательствам, если первичные бухгалтерские документы или отчетность:

- отсутствуют;

- не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника, а также об их движении;

- содержат заведомо искаженную информацию.

Таким образом, для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности на основании пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве достаточно установить наличие одного обстоятельства.

Из ответа налогового органа (т.2 л.д.50) следует, что бухгалтерские балансы за 4 квартал 2008 года, 2009 год и за 2010 в инспекцию не поступали.

Обязанность передачи руководителем должника ввиду прекращения полномочий в связи с признанием должника банкротом документов и материальных ценностей должника конкурсному управляющему возложена Законом о банкротстве на руководителя должника, а неисполнение такой обязанности означает, что у должника отсутствуют данные документы и материальные ценности.

Вина Мельникова А.И. в данном случае, учитывая сведения налогового органа о непредставлении должником с 4 квартала 2008 года налоговой бухгалтерской отчетности, заключается в непередаче конкурсному управляющему требуемых документов, что расценивается как отсутствие этих документов, Мельников А.И. не обеспечил исполнение надлежащим образом обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению данных документов в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

Факт отсутствия у должника документов бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, при непредставлении руководителем доказательств отсутствия своей вины в неисполнении такой обязанности, влечет привлечение руководителя должника к субсидиарной ответственности.

В связи с изложенным суд апелляционной инстанции считает обоснованным требование конкурсного управляющего ООО "Хозтоварищи" Волкова К.А. о привлечении Мельникова А.И. к субсидиарной ответственности на основании пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 8 статьи 10 Закона о банкротстве в определении о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности указывается размер их ответственности, который применительно к случаям, предусмотренным пунктами 4 и 5 настоящей статьи, устанавливается исходя из разницы между определяемым на момент закрытия реестра размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и размером удовлетворенных требований кредиторов на момент приостановления расчетов с кредиторами или исполнения текущих обязательств должника в связи с недостаточностью имущества должника, составляющего конкурсную массу.

Суд апелляционной инстанции при определении размера ответственности Мельникова А.И. исходит из следующего.

В реестр требований кредиторов должника включены требования кредиторов на общую сумму 4 653 564 руб. 18 коп. (т.3 л.д.101-110).

Сведения об удовлетворении требований кредиторов в каком-либо объеме в отчете конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства отсутствуют (т.3 л.д.96-100).

Исходя из пункта 8 статьи 10 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности руководителя должника в таком случае составляет 4 653 564 руб. 18 коп.

Заявленный конкурсным управляющим ООО "Хозтоварищи" Волковым К.А. размер субсидиарной ответственности обоснован.

Несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, а также неправильное применение судом норм материального права является основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Разрешая вопрос по существу на основании пункта 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции считает заявление конкурсного управляющего ООО "Хозтоварищи" Волкова К.А. подлежащим удовлетворению в полном объеме.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктами 3, 4 части 1 статьи 270, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Новосибирской области от 15.12.2011 по делу N А45-17704/2010 отменить.

Заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Хозтоварищи" Волкова Кирилла Алексеевича удовлетворить. Привлечь бывшего руководителя общества с ограниченной ответственностью "Хозтоварищи" Мельникова Анатолия Ивановича к субсидиарной ответственности и взыскать с него в пользу общества с ограниченной ответственностью "Хозтоварищи" 4 653 564,18 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

М.Х. Музыкантова Н.А. Усенко