Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 марта 2012 г. N 13АП-2828/12

г. Санкт-Петербург

26 марта 2012 г.

Дело N А56-58747/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 марта 2012 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Л. П. Загараевой,

судей М. В. Будылевой, О. В. Горбачевой,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем А. И. Душечкиной,

при участии:

от истца (заявителя): Ю. Ю. Никифоров, доверенность от 11.11.2011;

от ответчика (должника): С. М. Черников, доверенность от 25.04.2011 N 03-11-04/09532;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-2828/2012) ООО "Арсенал" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 14.12.2011 по делу N А56-58747/2011 (судья Ю. П. Левченко), принятое

по иску (заявлению) ООО "Арсенал"

к Межрайонной ИФНС России N 8 по Санкт-Петербургу

об обязании возместить НДС

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Арсенал" (ОГРН 1037851030106, адрес 190121, Санкт-Петербург, Декабристов ул., д. 36/1, лит. А) (далее - ООО "Арсенал", общество, налогоплательщик, заявитель) обратилось в арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 8 по Санкт-Петербургу (ОГРН 1047835000256, адрес 190068, Санкт-Петербург, Грибоедова канала наб., д. 133) (далее - налоговый орган, инспекция, МИФНС РФ N 8 по СПб, ответчик) об обязании возместить НДС в размере 31466176 руб. по уточненной налоговой декларации за 1 квартал 2009.

Решением суда первой инстанции от 14.12.2011 в удовлетворении требований отказано.

В апелляционной жалобе ООО "Арсенал" просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Податель жалобы в обоснование своей позиции ссылается на то, что решением Инспекции от 02.12.2009 N 150 Обществу был возмещен НДС в размере 0,16% от суммы НДС, выделенной в счетах-фактурах, выставленных на основании актов о приемке выполненных работ КС-2 N 2 от 31.01.2009, N 3 от 28.02.2009, N 2 от 31.03.2009, N 4 от 28.02.2009, N 5 от 31.03.2009; ответчик возместил 0,16% от общей суммы НДС не по тому основанию, что признал работы выполненными в объеме лишь 0,16%, а потому, что, по его мнению, Общество является инвестором с долей участия в строительстве лишь 0,16%; возмещение 0,16% от общей суммы НДС, заявленной к возмещению, было возможно именно потому, что все работы, в отношении которых Обществом заявлен вычет по НДС, были выполнены в полном объеме.

В отзыве на апелляционную жалобу Инспекция ссылается на то, что фактическое осуществление работ по демонтажу сооружений для реализации договора подряда по строительству документально не подтверждено; работы по демонтажу не предусмотрены перечнем работ для осуществления проектирования и строительства торгового комплекса (приложение N 6 к договору аренды с КУГИ от 27.04.2005 N 00/ЗК-03820(07)); в смете работ к договору строительного генподряда от 29.06.2007 работ по сносу сооружений не предусмотрено; согласно расшифровке выполненных работ по форме КС-2 от 31.01.2009 за период с 01.01.2009 по 31.01.2009 выполнены работы, в том числе, по сносу корпусов NN 2, 3, 4, снос которых также отражен в КС-2 от 31.12.2007 по выполненным работам за период с 01.07.2007 по 31.12.2007, что свидетельствует о противоречивости представляемых налогоплательщиком документов; на момент осмотра территории (протокол от 05.07.2010) налоговым органом не установлено наличие каких-либо построек, что свидетельствует об отсутствии работ в рамках осуществления договора от 29.06.2007 N 23.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, 20.04.2009 налогоплательщик представил в Инспекцию налоговую декларацию по НДС за 1 квартал 2009, в которой заявил право на возмещение НДС в сумме 41269042 руб. Решением от 02.12.2009 N 150 Инспекция отказала Обществу в возмещении НДС в сумме 41203011,54 руб. (что составило 99,84% от заявленной суммы), и возместила НДС в сумме 66030,47 руб. (что составило 0,16% от заявленной суммы) за 1 квартал 2009.

05.04.2010 Обществом в налоговый орган была представлена уточненная налоговая декларация по НДС за 1 квартал 2009 года, в которой был заявлен к возмещению НДС в общем размере 31516603 руб.

По результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки указанной декларации Инспекцией было вынесено решение от 24.09.2010 N 77 об отказе в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению, которым Обществу было отказано в возмещении НДС в размере 31516603 руб.

Спорные суммы НДС в общем размере 31516603 руб. были включены Обществом в налоговые вычеты по декларации на основании счетов-фактур N 3 от 31.03.2009, N 2 от 28.02.2009, N 1 от 31.01.2009. Указанные счета-фактуры были выставлены Обществу для оплаты его контрагентом - ООО "СИК "Интерстройархитектура", в отношении работ по договору генподряда по строительству объекта "Торговый комплекс", в том числе по демонтажу сооружений.

Данные работы осуществлялись в рамках выполнения работ по подготовке территории к строительству "Торгового комплекса" на земельном участке, арендованном ООО "Арсенал" по договору аренды с КУГИ от 27.04.2005 N 00/ЗК-03820 (07) и расположенном по адресу: СПб, Рябовское шоссе, участок N 7 (квартал 67 района Ржевка-Пороховые у дома N 2) площадью 2665 кв.м. силами и за счет ООО СИК "Интерстройархитектура" по договору строительного генподряда от 29.06.2007 б/н и договору долевого участия от 29.06.2007 N 23.

Согласно договору строительного генподряда б/н от 29.06.2007 ООО "Арсенал" является заказчиком работ по строительству "Торгового комплекса" по адресу: СПб, Рябовское шоссе, участок N 7 (квартал 67 района Ржевка-Пороховые у дома N 2), а ООО "СИК "Интерстройархитектура" выступает генподрядчиком, в обязанности которого входит производство работ по строительству объекта.

В соответствии с договором долевого участия в строительстве объекта недвижимости N 23 от 29.06.2007 ООО "Арсенал" выступает застройщиком, и в его обязанности входят: работы по подготовке разрешительной документации по строительству "Торгового комплекса", передача объекта недвижимости в соответствии с долей участия инвестора, а ООО "СИК "Интерстройархитектура" является инвестором с долей участия 99,84 %.

В силу условий договора подряда на выполнение работ по благоустройству территории б/н от 25.04.2007 ООО "Арсенал" является заказчиком, а ООО "СИК "Интерстройархитектура" - подрядчиком.

При долевом строительстве застройщики привлекают средства третьих лиц (инвесторов) для финансирования строительства, а по окончании строительства объект передается привлеченным инвесторам (дольщикам) в части, предусмотренной договором участия в долевом строительстве для оформления на них права собственности.

Предметом договора долевого участия в строительстве объекта недвижимости от 29.06.2007 года N 23 является финансирование инвестором (ООО "СИК "Интерстройархитектура") строительства "Торгового комплекса" на земельном участке, принадлежащем застройщику (ООО "Арсенал") на праве аренды. Застройщик обязан после завершения строительства и получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать указанный в договоре объект недвижимости в соответствии с долей участия инвестора в совместном строительстве (99,84%).

В соответствии с абзацем 1 пункта 6 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

В силу пункта 5 статьи 172 НК РФ вычеты сумм налога, указанных в абзаце первом пункта 6 статьи 171 НК РФ, производятся в порядке, установленном абзацами 1 и 2 пункта 1 статьи 172 НК РФ.

Согласно абзацам 1 и 2 пункта 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с пунктом 2 статьи 171 НК РФ, вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), имущественным правам, приобретенным для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость.

Положения статьи 249 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливают правила распределения расходов по содержанию имущества, находящегося в долевой собственности, и предусматривают, что каждый участник долевой собственности обязан соразмерно со своей долей участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему имуществу.

Общество в период проведения камеральной налоговой проверки уточненной декларации за 1 квартал 2009 года представило налоговому органу соглашение от 20.03.2009 о расторжении договора долевого участия в строительстве объекта недвижимости N 23 от 29.06.2007, согласно которому стороны приняли решение о расторжении договора долевого участия и пришли к соглашению о том, что денежные средства, инвестированные ООО "СИК "Интерстройархитектура" в строительство, подлежат возврату застройщиком в адрес инвестора в течение 5 лет с момента расторжения договора.

Поскольку решением от 02.12.2009 N 150 Инспекция по первичной декларации за 1 квартал 2009 года подтвердила право налогоплательщика на применение вычетов только в доле участия в строительстве равной 0,16 % от заявленной суммы, Общество полагает, что оно имеет право и на вычеты, приходящиеся на часть объекта, проинвестированного ранее ООО "СИК "Интерстройархитектура" в доле 99,84 %.

Судом первой инстанции установлено, что передача имущественных прав в виде отчуждения доли участия в строительстве между участниками долевого строительства не была предусмотрена ни первоначальным договором долевого участия в строительстве объекта недвижимости N 23 от 29.06.2007, ни соглашением о расторжении договора от 20.03.2009.

Передача имущественных прав по договору участия в долевом строительстве, в соответствии с пунктом 1 статьи 11 Закона N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" возможна после уплаты участником цены договора или одновременно с переводом долга на нового участника долевого строительства.

Анализ выписок по операциям на расчетных счетах ООО "Арсенал" в филиале Санкт-Петербургский ОАО АКБ "Авангард", ФКБ "Петрокоммерц" за период с 01.01.2009 по 31.03.2009 свидетельствует об отсутствии движения денежных средств.

Также в силу требований статьи 433 ГК РФ и статьи 4 Закона N 214-ФЗ, договор участия в долевом строительстве подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Согласно пункту 2 статьи 11 Закона N 214-ФЗ передача имущественных прав допускается с момента государственной регистрации договора участия в долевом строительстве и до момента подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства.

В связи с тем, что договор N 23 от 29.06.2007 не был зарегистрирован в установленном порядке, то в силу вышеприведенных положений законодательства он является незаключенным.

По смыслу статей 432, 450 ГК РФ незаключенный договор не является сделкой, не порождает соответствующих обязательств сторон, в связи с чем не может быть и расторгнут.

Таким образом, отношения между Обществом и ООО "СИК "Интерстройархитектура" в части осуществления спорных работ основаны на договоре подряда, а спорные суммы НДС подлежат вычету в соответствии с вышеназванными правилами.

Апелляционный суд полагает, что факты реального осуществления спорных работ, в отношении которых Обществом заявлен к вычету НДС в первом квартале 2009 года, подтверждаются материалами дела.

Согласно решению Инспекции от 02.12.2009 N 150 Обществу был возмещен НДС в размере 0,16% от суммы НДС, выделенной в счетах-фактурах от 31.01.2009 N 1, от 28.02.2009 N 2, от 31.03.2009 N 3, выставленных на основании актов о приемке выполненных работ КС-2. Из указанного решения (л.р. 26) следует, что на земельном участке, отведенном для строительства объекта "Торговый комплекс", ранее находились здания (сооружения) рынка, которые впоследствии были демонтированы. Инспекция возместила Обществу 0,16% об общей суммы НДС на том основании, что, по мнению налогового органа, Общество является инвестором с долей участия в строительстве лишь 0,16%. При этом выводов об отсутствии спорных работ налоговый орган в решении от 02.12.2009 N 150 не делал.

Наличие на вышеуказанном земельном участке рынка павильонного типа, то есть сооружений, которые было необходимо демонтировать для строительства объекта "Торговый павильон", подтверждается также протоколом общественного слушания градостроительного решения (том 1, л. 170-171), проектом торгового комплекса 2007 года (том 1, л.д. 142-143), согласно которому в пределах пятна застройки проектируемого здания расположены торговые павильоны.

Спорные работы по демонтажу сооружений подтверждаются актом о приемке выполненных работ формы КС-2 от 31.01.2009 N 2 за период с 01.01.2009 по 31.01.2009, согласно которому генподрядчиком ООО "СИК "Интерстройархитектура" был осуществлен демонтаж сооружений - снос основного корпуса.

Довод Инспекции о том, что указанные работы дублируют работы по акту от 31.12.2007 за период с 01.07.2007 по 31.12.2007, подлежит отклонению, поскольку в данном акте указано, что работы выполнялись в отношении корпусов N 2, N 3, N 4, а не основного корпуса.

Ссылка налогового органа на то, что на момент осмотра территории 05.07.2010 налоговым органом не установлено наличие каких-либо построек, также не может быть принята апелляционным судом, поскольку осмотр проводился в июле 2010, тогда как спорным периодом является 1 квартал 2009, в котором проводились работы.

На 2009 согласно положениям главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации оплата выполненных работ не является условием применения налоговых вычетов по НДС.

Таким образом, факты проведения спорных работ для Общества подтверждаются материалами дела, работы были приняты к учету, заявителю были выставлены счета-фактуры, в связи с чем налогоплательщик правомерно предъявил к вычету соответствующую сумму НДС.

Для требований об обязании возместить налогоплательщику суммы налога досудебный порядок в виде обращения с жалобой в вышестоящий налоговый орган не предусмотрен, а уточненная налоговая декларация с указанием сумм налога на добавленную стоимость к вычету и возмещению Обществом в Инспекцию была подана.

При таких обстоятельствах, требования Общества подлежат удовлетворению.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции находит, что выводы суда первой инстанции при рассмотрении спора не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, в связи с чем обжалуемый судебный акт подлежит отмене.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 14.12.2011 по делу N А56-58747/2011 отменить.

Обязать Межрайонную ИФНС России N 8 по Санкт-Петербургу (ОГРН 1047835000256, адрес 190068, Санкт-Петербург, Грибоедова канала наб., д. 133) возместить ООО "Арсенал" (ОГРН 1037851030106, адрес 190121, Санкт-Петербург, Декабристов ул., д. 36/1, лит. А) НДС в размере 31466176 руб. по уточненной налоговой декларации за 1 квартал 2009.

Председательствующий

Л.П. Загараева

Судьи

М.В. Будылева О.В. Горбачева