Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26 марта 2012 г. N 08АП-10750/11

город Омск

26 марта 2012 г.

Дело N А46-328/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 марта 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гладышевой Е.В.,

судей Семёновой Т.П., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Зинченко Ю.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-10750/2011) открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" на решение Арбитражного суда Омской области от 22.11.2011 по делу N А46-328/2011 (судья Савинов А.В.), принятое по иску открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327) к открытому акционерному обществу "Омскэнергосбыт" (ИНН 5503091518, ОГРН 1055504094766), открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 11" (ИНН 5406323202, ОГРН 1055406226237) о взыскании 82 289 726 руб. 23 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" - Патласова Л.А. по доверенности от 27.03.2009, Мироненко С.А. по доверенности от 19.12.2011;

от открытого акционерного общества "Омскэнергосбыт" - Соболева Н.А. по доверенности от 10.01.2012;

от открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 11" - Семёнова А.Л. по доверенности от 19.09.2011;

установил:

Открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - ОАО "МРСК Сибири") обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу "Омская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Омская энергосбытовая компания"), открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 11" (далее - ОАО "ТГК-11") о взыскании с ОАО "Омская энергосбытовая компания" 4 451 545 руб. 97 коп., с ОАО "ТГК-11" - 77 838 180 руб. 23 коп. задолженности в соответствии с условиями заключенного сторонами соглашения от 28.02.2007.

Решением Арбитражного суда Омской области от 22.11.2011 по делу N А46-328/2011 в удовлетворении иска отказано.

Возражая против принятого судом решения, ОАО "МРСК Сибири" в апелляционной жалобе просило его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных исковых требований в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы ОАО "МРСК Сибири" указало, что вывод суда первой инстанции о недоказанности истцом суммы требований, не соответствует фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. Факт отсутствия спорных налоговых обязательств в разделительном и вступительном балансах подтверждается материалами самих балансов, а также представленными истцом справками. Ответчики не доказали наличие спорных налоговых обязательств в разделительном или вступительном балансах. Факт отражения спорных обязательств в балансах не указан судом в качестве основания для отказа в иске. Факт доначисления спорных налоговых обязательств в сумме 422 100 549 руб. за 2004 год и 53 210 858 руб. за 2005-2006 годы, наличия вступивших в законную силу судебных актов, признавших данные доначисления частично недействительными, а также оплаты истцом налоговых обязательств в общей сумме 98 268 123 руб., признаны судом установленными, что нашло свое отражение в решении, однако, судом первой инстанции сделан вывод о недоказанности истцом суммы требований. Частичное погашение налоговых обязательств путем зачета не имеет никакого правового значения. Суд первой инстанции не дал надлежащей оценки всем доводам, приведенным истцом в обоснование заявленных требований, а также представленным истцом доказательствам, и не привел аргументированных мотивов и оснований для отказа в иске, не мотивировал надлежащим образом вынесенное им решение. Отказывая в иске, суд указал на недоказанность истцом суммы требований, но не обосновал, в чем именно заключается эта недоказанность, и как она повлияла на вынесенное решение.

Правопреемник ОАО "Омская энергосбытовая компания" - открытое акционерное общество "Омскэнергосбыт" (далее - ОАО "Омскэнергосбыт"), ОАО "ТГК-11" в письменных отзывах на апелляционную жалобу указали на законность и обоснованность решения суда, просили оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

От ОАО "МРСК Сибири" поступили письменные дополнительные пояснения, от ОАО "ТГК-11" - дополнения к отзыву на апелляционную жалобу, которые приобщены к материалам дела.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО "МРСК Сибири" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, дополнительных пояснениях к ней.

Представитель ОАО "ТГК-11" возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу и дополнениях к нему.

Представитель ОАО "Омскэнергосбыт", считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просил оставить решение суда без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, письменные пояснения, отзывы на жалобу, дополнения ОАО "ТГК-11" к отзыву на жалобу, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность решения суда и установил следующее.

В результате реорганизации ОАО АК "Омскэнерго" в форме выделения, завершенной 03.08.2005, созданы следующие юридические лица: ОАО "Омская электрогенерирующая компания", ОАО "Омская энергосбытовая компания", ОАО "Омская магистральная сетевая компания", ОАО "Омская управляющая компания".

ОАО АК "Омскэнерго", ОАО "Омская энергосбытовая компания" и ОАО "Омская электрогенерирующая компания" 28.02.2007 заключили соглашение, предметом которого является установление принципов несения сторонами солидарной ответственности перед кредиторами по обязательствам, возникшим до реорганизации ОАО АК "Омскэнерго", и принципов распределения понесенных расходов по уплате налоговых обязательств, иных денежных обязательств, вытекающих из административных, трудовых, экологических, земельных правоотношений, возникших до реорганизации ОАО АК "Омскэнерго" (пункт 1.1 соглашения).

В соответствии с пунктами 2.1 и 2.6 соглашения от 28.02.2007 ответственность по перечисленным в соглашении обязательствам распределяется между сторонами в случае, если указанные обязательства возникли до реорганизации ОАО АК "Омскэнерго" и не были отражены в разделительном балансе, утвержденном общим собранием акционеров ОАО АК "Омскэнерго", а также во вступительной бухгалтерской отчетности, составленной по состоянию на дату государственной регистрации каждой из сторон, выделенных в процессе реорганизации ОАО АК "Омскэнерго". В случае, если в разделительном балансе и/или во вступительной бухгалтерской отчетности сумма обязательства, взыскиваемого кредитором, учтена только в части основного долга, то сумма начисленных процентов, пеней и штрафных санкций, связанных с неисполнением (ненадлежащим исполнением) договора, не распределяется между сторонами, а относится на правопреемника по соответствующему договору.

Согласно пункту 2.4 соглашения основанием для распределения ответственности между сторонами может являться только вступивший в силу судебный акт об удовлетворении в полном объеме или в части требований кредиторов.

Как следует из пункта 3.1 соглашения, ответственность сторон распределяется в следующем процентном соотношении: ОАО АК "Омскэнерго" - 16,26%; ОАО "Омская энергосбытовая компания" - 4,53%; ОАО "Омская электрогенерирующая компания" -79,21%; ОАО "Омская магистральная сетевая компания" - 0,0%.

В силу пунктов 4.4, 4.5 соглашения сторона, на которую вступившим в законную силу судебным актом возложена обязанность по удовлетворению требований кредитора, принимает меры по исполнению судебного акта, направляет другим сторонам копию судебного акта, требование о возмещении взысканной суммы, а также подтверждение исполнения судебного акта. Стороны, получившие указанные документы, в пятнадцатидневный срок возмещают в своей части понесенные стороной расходы по выплате кредитору взысканных на основании судебного акта сумм путем перечисления денежных средств на расчетный счет стороны.

Пунктом 7.1 соглашения предусмотрено, что его действие распространяется на соответствующие отношения сторон, возникшие после реорганизации ОАО АК "Омскэнерго", в том числе по обязательствам перед кредиторами, установленными уже вступившими в силу судебными актами, а также по делам, находящимся на рассмотрении судов, подпадающим под критерии статьи 2 соглашения.

ОАО АК "Омскэнерго" 31.03.2008 реорганизовано в форме присоединения к ОАО "МРСК Сибири", которое является правопреемником ОАО АК "Омскэнерго", в том числе и по обязательствам, вытекающим из соглашения.

В Единый государственный реестр юридических лиц 01.11.2007 внесена запись о прекращении деятельности ОАО "Омская электрогенерирующая компания" путем присоединения его к ОАО "ТГК-11", которое является универсальным правопреемником ОАО "Омская электрогенерирующая компания".

Обращаясь в Арбитражный суд Омской области с настоящим иском, ОАО "МРСК Сибири" сослалось на то, что по итогам выездной налоговой проверки деятельности ОАО "АК "Омскэнерго" за 2004 год решением Межрайонной инспекции ФНС по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области от 28.09.2007 доначислено к уплате налоговых обязательств на общую сумму 422 100 549 руб. (т.2, л.д. 17-156).

Решением Арбитражного суда Омской области от 08.07.2008 по делу N А46- 14591/2007 с учетом постановлений Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2008 и от 05.02.2010, постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 04.06.2010, решение Межрайонной инспекции ФНС по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области от 28.09.2007 признано недействительным в части доначисления налогов, пеней и штрафов на общую сумму 353 902 040 руб. (т.3, л.д. 1-86).

Таким образом, как указывает истец, по результатам рассмотрения дела N А46-14951/2007 было признано правомерным доначисление ОАО "АК "Омскэнерго" налоговых обязательств на общую сумму 68 198 509 руб.

По итогам выездной налоговой проверки деятельности ОАО "АК "Омскэнерго" за 2005-2006 года решением Межрайонной инспекции ФНС по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области от 30.09.2008 доначислено налоговых обязательств на общую сумму 53 210 858 руб. (т.4, л.д.23-100).

Решением Арбитражного суда Омской области от 19.10.2009 по делу N А46- 23695/2008 указанное решение налогового органа признано недействительным в части доначисления на сумму 15 283 822 руб. (т.4, л.д.101-145). Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2010, оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 04.06.2010, решение суда первой инстанции отменено в части 322 872 руб., в удовлетворении заявленных требований в указанной части отказано. В остальной части решение суда первой инстанции оставлено без изменений (т.5, л.д.1-26).

Таким образом, по результатам рассмотрения дела N А46-23695/2008 признано правомерным доначисление ОАО "АК "Омскэнерго" налоговых обязательств на общую сумму 38 249 908 руб.

По расчёту истца, из данной суммы на семь месяцев 2005 года (период до реорганизации ОАО "АК "Омскэнерго") приходится налоговых обязательств на сумму 30 096 614 руб.

ОАО "МРСК Сибири" исполнило все вышеуказанные налоговые обязательства, которые не были отражены ни в разделительном балансе, ни во вступительной бухгалтерской отчетности при реорганизации ОАО "АК "Омскэнерго".

Общая сумма денежных средств, уплаченных ОАО "МРСК Сибири", а также его правопредшественником по указанным выше судебным актам, составила 98 268 123 руб. (т.3, л.д.125-150, т.4, л.д.1-22, т.5, л.д. 35-54).

В соответствии с пунктом 3.1 соглашения от 28.02.2007 ОАО "ТГК-11" и ОАО "Омскэнергосбыт" должны возместить понесенные ОАО "МРСК Сибири" расходы в заявленных суммах.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении исковых требований, исходил из того, что истцом не доказана сумма требований.

Повторно рассмотрев настоящее дело, суд апелляционной инстанции считает, что истцом не доказана совокупность фактов, необходимых для распределения между сторонами ответственности по соглашению от 28.02.2007 на основании следующего.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) истец должен доказать обстоятельства, на которые он ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как правильно указал суд первой инстанции, исходя из положений соглашения от 28.02.2007, для распределения между сторонами ответственности необходима совокупность следующих фактов: возникновение обязательства ОАО АК "Омскэнерго" перед третьим лицом до момента реорганизации данного общества; отсутствие данного обязательства в разделительном балансе ОАО АК "Омскэнерго" и во вступительной бухгалтерской отчетности ОАО АК "Омскэнерго" или выделенных из его состава юридических лиц; наличие вступившего в законную силу судебного акта, подтверждающего обязательство ОАО АК "Омскэнерго" или истца (как правопреемника ОАО АК "Омскэнерго") перед третьим лицом, а также фактическое исполнение этого обязательства ОАО АК "Омскэнерго" или истцом.

Недоказанность хотя бы одного из перечисленных фактов является основанием для отклонения требований, заявленных на основании соглашения от 28.02.2007.

В обоснование исковых требований ОАО "МРСК Сибири" представило, в том числе разделительный баланс ОАО "АК "Омскэнерго" и вступительные балансы ОАО "Омская энергосбытовая компания", ОАО "Омская электрогенерирующая компания" и ОАО "АК "Омскэнерго", справки к балансам, согласно которым спорные обязательства не отражены в них, платёжные поручения об уплате обязательных платежей.

Судом апелляционной инстанции установлено, что согласно решению Межрайонной инспекции ФНС по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области от 28.09.2007 по итогам выездной налоговой проверки деятельности ОАО "АК "Омскэнерго" за 2004 год доначислено к уплате налоговых обязательств на общую сумму 422 100 549 руб.

В соответствии с представленным истцом перечнем к ним относятся следующие обязательства:

- по налогу на прибыль в размере 41 484 761 руб. 04 коп. из них: перед федеральным бюджетом в сумме 8 642 659 руб., перед областным бюджетом в сумме 29 385 039, 04 руб., перед местным бюджетом в сумме 3 457 063 руб.;

- по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 726 614 руб.;

- по единому социальному налогу в сумме 170 196 руб.;

- по транспортному налогу в сумме 23 799 руб.;

- по налогу на доходы физических лиц в сумме 7 029 356 руб.

Как следует из материалов дела, по налогу на прибыль разделительный баланс ОАО АК "Омскэнерго" (том 19) содержит следующие обязательства: перед федеральным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 62 894 163 руб., в качестве основания возникновения указан акт сверки от 29.09.2004 (стр. 4), перед федеральным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 143 220 руб. 70 коп., в качестве основания возникновения указан акт сверки от 30.07.2004; перед бюджетом субъекта РФ по налогу на прибыль в сумме 2 001 367 руб., в качестве основания возникновения указан акт сверки от 06.08.2004 (стр. 19); перед местным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 791 588 руб. 50 коп., основание возникновения не указано (стр.10); перед местным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 188 338 руб. 23 коп. в качестве основания возникновения указан акт сверки от 12.09.2004 (стр. 13); перед федеральным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 958 789 руб., перед бюджетом субъекта РФ по налогу на прибыль в сумме 1 853 659 руб., перед местным бюджетом по налогу на прибыль в сумме 255 677 руб., основания возникновения не указаны (стр. 19).

Всего по налогу на прибыль за 2004 год в разделительном балансе указаны обязательства истца, как правопреемника ОАО АК "Омскэнерго", в размере 69 086 802 руб. 43 руб., из них: перед федеральным бюджетом на сумму 63 996 172 руб. 70 коп., перед областным бюджетом на сумму 3 855 026 руб.; перед местным бюджетом на сумму 1 235 603 руб. 73 коп.

Вступительная бухгалтерская отчётность ОАО АК "Омскэнерго" (том 30) содержит следующие строки об обязательствах по данному налогу в общей сумме 202 112 145 руб. 04 коп., в том числе в сумме 11 427 812, 59 руб. (стр. 149, строка 4682); в сумме 92 991 516, 43 руб. (стр. 150, строка 4700); в сумме 97 692 816, 02 руб. (стр. 150, строка 4701).

Разделения по видам бюджетов вступительная бухгалтерская отчётность ОАО АК "Омскэнерго" не содержит.

В качестве основания возникновения обязательств во всех строках указан счет-фактура от 30.06.2005 б/н.

Как утверждает ответчик, поскольку установленные по делу N А46-14591/2007 обязательства возникли у ОАО АК "Омскэнерго" в 2004 году, они могли найти отражение как в разделительном балансе ОАО АК "Омскэнерго", составленном по состоянию на 31.12.2004, так и во вступительной бухгалтерской отчётности, составленной по состоянию на 03.08.2005.

Оценивая возражения ответчика со ссылкой на конкретные позиции разделительного баланса и документацию, представленную истцом, суд апелляционной инстанции не находит возможным утверждать о доказанности того, что разделительным балансом не предусмотрена заявленная ко взысканию задолженность по налоговым платежам.

Документы, которые, по мнению истца, явились основанием для отражения обязательств в разделительном балансе (решение о реструктуризации от 29.12.2001, налоговые декларации, акты сверки), не являются достаточными доказательствами в силу следующего.

Суммы налоговых обязательств, указанные в каждом из представленных истцом документов, не соответствуют суммам, приведённым в строках баланса, строки баланса содержат ссылки на иные документы, которые не представлены, а именно, вышеприведённые акты сверки.

Документ, являющийся основанием для отражения обязательств во вступительной бухгалтерской отчётности, - счет-фактура от 30.06.2005 б/н истцом не представлен.

Кроме того, общая сумма обязательств по налогу на прибыль, указанных в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчётности, значительно превышает сумму обязательств, документально подтверждённых ОАО "МРСК Сибири".

Иными словами, истец не подтвердил достаточными и допустимыми доказательствами факт отсутствия обязательств по налогу на прибыль за 2004 год в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчетности ОАО АК "Омскэнерго".

При таких обстоятельствах, отсутствуют достаточные основания утверждать, что спорные обязательства по налогу на прибыль, указанные в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчётности ОАО АК "Омскэнерго", не являются заявленными к возмещению.

Аналогичные обстоятельства следуют и в отношении обязательств ОАО АК "Омскэнерго" по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 726 614 руб., по единому социальному налогу в сумме 170 196 руб., по транспортному налогу в сумме 23 799 руб., по налогу на доходы физических лиц в сумме 7 029 356 руб.

Согласно решению Межрайонной инспекции ФНС по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области от 30.09.2008 N 05-11/9742-ДСП по итогам выездной налоговой проверки деятельности ОАО "АК "Омскэнерго" за 2005-2006 годы доначислено налоговых обязательств на общую сумму 53 210 858 руб.

В соответствии с представленным истцом перечнем к ним относятся следующие обязательства:

- по налогу на прибыль в сумме 26 187 536 руб.;

- по налогу на имущество в сумме 21 203 руб.;

- по налогу на доходы физических лиц в сумме 3 269 348 руб.;

- по единому социальному налогу в сумме 591 527 руб.;

Вступительная бухгалтерская отчётность ОАО "АК "Омскэнерго" (том 30) по налогу на прибыль содержит следующие строки обязательств по налогу на прибыль: в сумме 11 427 812 руб. 59 коп. (стр. 149); в сумме 92 991 516 руб. 43 коп. (стр. 150); в сумме 97 692 816, 02 руб. (стр. 150), всего 202 112 145 руб. 04 коп.

В качестве основания возникновения обязательств во всех строках указан счет-фактура от 30.06.2005 б/н.

Как указывалось ранее, счет-фактура от 30.06.2005 б/н истцом не представлен.

Кроме того, общая сумма обязательств по налогу на прибыль, предъявленных к возмещению (документально подтвержденных) значительно превышает обязательства, указанные в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчётности. Принимая во внимание, что указанные обязательства возникли в 2005-2006 годах, часть из них могла найти отражение во вступительной бухгалтерской отчётности, составленной по состоянию на 03.08.2005.

Аналогичные обстоятельства следуют при анализе документов, касающихся обязательств ОАО АК "Омскэнерго" по налогу на имущество, налогу на доходы физических лиц и единому социальному налогу за спорный период.

При этом в материалах дела отсутствуют сведения о том, что истец наряду со спорными налоговыми обязательствами полностью погасил в соответствии с соглашением от 28.02.2007 суммы налоговых обязательств, предусмотренных разделительным балансом, что, в случае, если считать позицию истца обоснованной, является его обязанностью.

Иными словами, истец не подтвердил достаточными и допустимыми доказательствами факт отсутствия налоговых обязательств, установленных по делам N А46-14951/2007 и NА46-23695/2008, в разделительном балансе и вступительной бухгалтерской отчетности ОАО АК "Омскэнерго".

Сами по себе решения налоговых органов 2007 года о доначислении налоговых обязательств за период 2004-2005 года при изложенных выше обстоятельствах не могут исключать наличие как таковых в разделительном балансе данных налоговых обязательств.

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для распределения ответственности по спорным налоговым обязательствам в соответствии с пунктом 2.6 соглашения от 28.02.2007.

При таких обстоятельствах, решение суда отмене или изменению не подлежит. Апелляционная жалоба ОАО "МРСК Сибири" оставляется без удовлетворения.

Судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на истца.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 22.11.2011 по делу N А46-328/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В. Гладышева

Судьи

Т.П. Семёнова М.В. Смольникова