Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27 марта 2012 г. N 05АП-1869/12

г. Владивосток

27 марта 2012 г.

Дело N А51-18234/2011

Резолютивная часть постановления оглашена 26 марта 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 марта 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.С. Чижикова

судей Л.Ю. Ротко, К.П. Засорина

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.В. Лукониной

при участии:

от истца: Костюкевич О.В. (юрисконсульт 1 категории по доверенности N ДЭК-20-15/268Д от 01.01.2012), Батаев Н.П. (начальник отдела Владивостокского РКЦ по доверенности N ДЭК-20-15/273Д от 01.01.2012)

ответчик явку представителя не обеспечил, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" в лице Владивостокского расчетно-контрольного центра "Дальэнергосбыт"

апелляционное производство N 05АП-1869/2012

на решение от 01.02.2012

судьи Т.В. Нинюк

по делу N А51-18234/2011 Арбитражного суда Приморского края

по иску ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" в лице Владивостокского расчетно-контрольного центра Дальэнергосбыта (ИНН 2723088770, ОГРН 1072721001660)

к Товариществу индивидуальных застройщиков "Таежный" (ИНН 2723088770, ОГРН1072721001660)

о взыскании 930 325 руб. 49 коп.

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" в лице Владивостокского расчетно-контрольного центра Дальэнергосбыт обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к Товариществу индивидуальных застройщиков "Таежный" о взыскании 787 157 руб. 39 коп., из которых: 745 691 руб. 53 коп. - задолженность за потребленную в июне 2011 года электрическую энергию на основании договора энергоснабжения N 6863 от 15.10.2010 г.., 41 456 руб. 86 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами начисленные в порядке ст. 395 ГК РФ в период с 11.07.2011 г.. по 27.10.2011 г..

Определением суда от 18.01.2012 года удовлетворено ходатайство истца об уточнении суммы иска, в связи с увеличением периода начисления задолженности и процентов, согласно которому истец просил взыскать с ответчика 930 325 руб. 49 коп., из которых: 869 935 руб. 05 коп.- сумма основного долга за поставленную на основании договора энергоснабжения N 6863 от 15.10.2010 г.. в июне, июле, сентября 2011 г. электрическую энергию; 60 390 руб. 44 коп.- проценты за пользование чужими денежными средствами начисленные в порядке ст. 395 ГК РФ за период с 11.07.2011 по 18.01.2012 года.

Решением суда от 01.02.2012 в удовлетворении иска отказано.

В апелляционной жалобе истец просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме. В обоснование жалобы заявитель приводит доводы о том, что факт потребления электроэнергии соответствующими домами коттеджного поселка через присоединенную сеть в спорный период, подтвержден материалами дела и ответчиком не оспорен. По причине непредоставления ответчиком сведений о количестве потребленной в спорный период электроэнергии истцом правомерно произведен расчет в одностороннем порядке с применением соответствующего тарифа.

В заседание арбитражного суда апелляционной инстанции ответчик, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку представителя не обеспечил. С согласия представителей истца апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившегося лица по правилам статьи 156 АПК РФ. Судом заслушаны пояснения представителей истца, поддержавших доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения или отмены оспариваемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 3 Правил N 307 под коммунальными услугами понимается деятельность исполнителя коммунальных услуг по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, водоотведению, электроснабжению, газоснабжению и отоплению, обеспечивающая комфортные условия проживания граждан в жилых помещениях.

Исполнителем признается юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.

Как следует из материалов дела, 12.02.2010 Товарищество индивидуальных застройщиков "Таежный" зарегистрировано в государственном реестре юридических лиц. В соответствии с п.2.1 Устава, утвержденного протоколом N 1 от 12.01.2010 общего собрания членов ТИЗ "Таежный", товарищество является добровольным объединением собственников жилых и нежилых помещений и иной недвижимости в Товариществе и создано для обеспечения коммунальными услугами собственников жилых помещений Товарищества.

Таким образом, для граждан, являющихся членами ТИЗ "Таежный", товарищество согласно п.3 Правил N 307 является исполнителем коммунальных услуг.

В подп."в" п.49 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам установлена обязанность исполнителя коммунальных услуг заключить с ресурсоснабжающей организацией договоры или самостоятельно производить коммунальные ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг потребителям. Таким образом, именно на ТИЗ "Таежный" лежит обязанность по заключению договора энергоснабжения и по оплате коммунального ресурса.

15.10.2010 между ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" и ТИЗ "Таежный" заключен договор энергоснабжения N 6863, по условиям которого Гарантирующий поставщик обязуется осуществлять Покупателю продажу электрической энергии и мощности, через привлеченных третьих лиц (сетевая организации) оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги по оперативно - диспетчерскому управлению, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а Покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления энергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электрической энергии. Срок действия договора установлен с 15.10.2010 по 31.12.2010, с условием ежегодной пролонгации (п.9.1. договора).

В силу пункта 8 Правил N 307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить Правилам N 307 и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Согласно пунктам 89 и 91 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530) исполнитель коммунальных услуг приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях.

Правоотношения товарищества и общества по снабжению электроэнергией жилых многоквартирных домов связаны с предоставлением коммунальной услуги гражданам и затрагивают их права и законные интересы, поэтому регулируются Правилами N 307.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Поскольку в силу пункта 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения является публичным договором, на него распространяется указание пункта 4 указанной статьи, в соответствии с которым Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров, а также пункта 5 той же статьи о ничтожности условий публичного договора, не соответствующих указанным правилам.

Представленные истцом Приложения N 3 к договору N 6863 от 15.10.2010 г.., акт разграничения балансовой принадлежности, акт приема передачи измерительного комплекса учета электроэнергии подтверждают доводы ответчика о наличии у товарищества общего прибора учета и необходимости при определении количества руководствоваться показаниями данного прибора учета.

Исходя из приведенных положений о публичном договоре и учитывая норму пункта 8 Правил N 307, суд считает, что ссылка истца на п.7.3 договора, предусматривающий иной метод определения количества поставленной товариществу электрической энергии, чем это предусмотрено положениями Жилищного кодекса Российской Федерации и пунктом 8 этих Правил, не соответствует вышеуказанным нормам права.

Поскольку доказательств того, что прибор учета в заявленный в иске период был не исправлен, отсутствовал, истец в нарушение ст. 65 АПК РФ не представил, определение истцом количество поставленной в июне, июле, сентябре 2011 года электрической энергии без учета вышеуказанного прибора учета и требований Правил N 307 неправомерно.

Согласно пункту 58 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109, регулируемые тарифы (цены) на электрическую энергию (мощность), поставляемую потребителям на розничных рынках, расположенных на территориях, не объединенных в ценовые зоны оптового рынка, за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, устанавливаются регулирующим органом одновременно в 3 вариантах: одноставочный тариф (цена), включающий в себя полную стоимость 1 киловатт-часа поставляемой электрической энергии с учетом стоимости мощности; одноставочный, дифференцированный по зонам суток тариф (цена), включающий в себя полную стоимость поставки 1 киловатт-часа электрической энергии с учетом стоимости мощности; двухставочный тариф (цена), включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт договорной (заявленной) мощности.

Потребители, покупающие электрическую энергию (мощность) по регулируемым тарифам (ценам), самостоятельно выбирают для проведения расчетов за электрическую энергию (мощность) на розничном рынке один из указанных вариантов тарифа (цены), уведомив об этом организацию, поставляющую им электрическую энергию (мощность), не позднее 1 ноября года, предшествующего году поставки. При отсутствии такого уведомления расчет за электрическую энергию (мощность), если иное не установлено по соглашению сторон, производится по варианту тарифа, применявшемуся в предшествующий расчетный период регулирования. В расчетном периоде регулирования не допускается изменение варианта тарифа, если иное не установлено по соглашению сторон.

Из представленной копии паспорта счетчика следует, что прибор производит учет по двум зонам суток, следовательно, является двухтарифным и дает дифференцированные показания день-ночь. Пунктом 1.2.2 Приложения к Постановлению Департамента по тарифам Приморского края от 23.12.2010 N 61 установлен тариф пиковой зоны -1.74; ночная зона -0.92. Между тем истцом при расчете стоимости поставленной электроэнергии применен тариф, равный 1.69 руб., т.е. без учета указанных выше обстоятельств.

Поскольку ответчик письмом исх. б/н от 24.11.2010 (с отметкой истца о получении за вх. N 1534 от 30.11.2010) известил ОАО "ДЭК" о том, что при наличии у ответчика соответствующего прибора учета, истцу следовало применять дифференцированный по зонам суток тариф (день-ночь), ОАО "ДЭК" в спорный период (июнь-сентябрь 2011) неправомерно произвело расчет стоимости потребленной электрической энергии по иному варианту тарифа в нарушение пункта 58 Основ ценообразования.

Поскольку истец не подтвердил надлежащими доказательствами сведения, примененные при расчете объема потребленной электроэнергии, апелляционная коллегия находит обоснованным вывод суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований о взыскании основного долга. Отказ в удовлетворении основного требования влечет отказ в применении штрафных санкций.

При изложенных обстоятельствах, остальные доводы истца правового значения для рассмотрения настоящего спора не имеют.

Нарушений норм процессуального права, которые привели к принятию неправильного судебного акта, либо являются безусловным основанием для его отмены, арбитражным судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах основания для изменения или отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

В соответствии с ч.ч. 1, 5 ст. 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на истца.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 01.02.2012 по делу N А51-18234/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

И.С. Чижиков

Судьи

Л.Ю. Ротко К.П. Засорин