Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 марта 2012 г. N 18АП-1700/12

г. Челябинск

N 18АП-1700/2012

29 марта 2012 г.

Дело N А76-18347/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 марта 2012 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рачкова В.В.,

судей О.Б. Вяткина, А.А. Румянцева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Шаламовой О.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Тепло и Сервис" на решение Арбитражного суда Челябинской области от 20.01.2012 по делу N А76-18347/2011 (судья Воронин А.Г.).

В заседании приняли участие представители:

общества с ограниченной ответственностью "Тепло и Сервис" - Сомов В.М. (доверенность N 9-102 от 01.06.2011);

общества с ограниченной ответственностью "Тепло и Сервис" - Пак А.Н. (доверенность б/н от 08.11.2011)

Общество с ограниченной ответственностью "Тепло и Сервис" (далее - ООО "Тепло и Сервис", истец) обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ИРМИ-ЖКХ" (далее - ООО "ИРМИ-ЖКХ", ответчик) о принятии условий договора на отпуск и передачу тепловой энергии от 01.09.2011:

"п. 4.2 Расчёты за тепловую энергию производятся в зависимости от количества, переданной тепловой энергии, которое определяется ежемесячно по расчёту пункта 2.1.1 и тарифу в размере 1 041 руб. 60 коп. за Гкал, увеличенному на сумму налога на добавленную стоимость, путём перечисления денежных средств на расчётный счёт энергоснабжающей организации. Ориентировочная сумма на момент заключения договора составляет 3 333 557 руб. 55 коп. в год с НДС.

Тарифы утверждаются Государственным комитетом "Единый тарифный орган Челябинской области", изменение тарифа допускается в случаях и на условиях, предусмотренных законом, изменение тарифа не требует переоформления договора.

Приложение N 2 по тексту договора".

Решением арбитражного суда первой инстанции от 20.01.2012 пункт 4.2 договора на отпуск и передачу тепловой энергии от 01.09.2011 принят в редакции: "Расчёты за тепловую энергию производится в зависимости от количества, переданной тепловой энергии, которое определяется ежемесячно по расчёту пункта 2.1.1 и тарифу 1 041 руб. 60 коп. за Гкал (без учёта НДС) 1 229 руб. 09 коп. (с учётом НДС) для бюджетных и юридических предприятий; и 1 011 руб. 82 коп. с учётом НДС (из расчёта 1 306 руб. 92 коп. Ч 77,42%) для населения ЖСК и частного сектора.

Ориентировочная сумма на момент заключения договора составляет 3 183 587 руб. 95 коп. с учётом НДС.

Тарифы утверждаются Государственным комитетом "Единый тарифный орган Челябинской области", изменение тарифа допускается в случаях и на условиях, предусмотренных законом, изменение тарифа не требует переоформления договора.

Приложение N 2 к договору от 01.09.2011 в редакции: ТЕМПЕРАТУРНЫЙ ГРАФИК сетевой воды от котельной N 9 ООО "Тепло и сервис" и от ЦТП ООО "ИРМИ-ЖКХ".

В апелляционной жалобе ООО "Тепло и Сервис" просило решение суда отменить и принять п. 4.2 и приложение N 2 к договору от 01.09.2011 в его редакции.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ООО "Тепло и Сервис" сослалось на то, что договорный объём потребления тепловой энергии в объёме 2070,8 Гкал/год входит в тариф 1229,09 руб./Гкал (с НДС) для прочих потребителей и расчёт с истцом должен производиться по данному тарифу, а не в размере 1306,92 руб./Гкал. По его мнению, произведение расчёта в процентном отношении 77,42% от тарифа для населения, как предлагает ответчик, не предусмотрено законодательством. Оспаривает принятый судом температурный график для прочих потребителей, ссылаясь на то, что объём теплоносителя для прочих потребителей не может быть 600 м.куб./час, так как граница разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности установлена в 5 метрах от наружной стенки котельной.

До начала судебного заседания ООО "ИРМИ-ЖКХ" представило в арбитражный апелляционный суд отзыв на апелляционную жалобу.

При этом ответчик в отзыве пояснил, что в постановлении от 18.11.2010 N 39/26 (л.д. 113) Государственный комитет "Единый тарифный орган Челябинской области" с 01.01.2011 установил тариф на тепловую энергию (кроме тепловой энергии, вырабатываемой ОАО "Челябоблкоммунэнерго", ООО "Квартал-Сервис"), потребляемую населением Копейского городского округа, проживающего в жилых помещениях, относящихся к жилищному фонду, независимо от форм собственности, в размере 1 306 руб. 92 коп. за Гкал (с учётом НДС). Считает, что в отношениях сторон должны применяться два тарифа: 1 229,09 руб./Гкал для бюджетных и прочих потребителей (юридические лица и индивидуальные предприниматели), 1 306,92 руб./Гкал - для населения. Ссылается на то, что заключает прямые договоры с населением р.п. Бажово (ЖСК и частный сектор) исходя из тарифа на тепловую энергию для населения Копейского городского округа в размере 1 306, 92 руб./Гкал, а поступившие денежные средства по этим договорам распределяет пропорционально тарифу истца на производство (1 306,92 х 77,42% +1011,82 руб./Гкал) и тарифу ответчика на транспортировку (1 306,92х22,58%+295,1 руб./Гкал). Приложение N 2 договора от 01.09.2011, принятое в его редакции, считает соответствующим п. 6.2.58 ПТЭ тепловых энергоустановок и предписанию Ростехнадзора.

В судебном заседании лица, участвующие в деле, поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, отзыве на нее.

Представитель ответчика заявил ходатайство о приобщении к материалам дела температурного графика сетевой воды от котельной N 9 ООО "Тепло и сервис" и от ЦТП ООО "ИРМИ-ЖКХ", письма N 562 от 09.02.2012.

Ходатайство о приобщении дополнительных доказательств отклонено арбитражным судом апелляционной инстанции, поскольку ответчик не обосновал уважительность причин непредставления их в суд первой инстанции.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ООО "Тепло и Сервис" на основании договора аренды N 54/31-09 от 28.12.2009 (л.д. 46-51) владеет производственным зданием котельной в комплекте с паровыми котлами, работающими на местных бурых углях и иным оборудованием (имущество), которое использует для выработки тепловой энергии по адресу: г. Копейск, р.п. Бажова (производственная площадка ликвидированной шахты "Подозёрная"). Функциональное назначение имущества: производство, бесперебойная передача, распределение тепловой энергии и горячей воды, эксплуатация и обслуживание отопительной инфраструктуры объектов жилищно-коммунального назначения пос. Бажова. Срок аренды имущества по договору три года с 28.12.2009 по 28.12.2012.

Ответчик на основании договора аренды N 50/5-09 от 16.04.2009 (л.д. 94-111) владеет объектами недвижимости и движимым имуществом, в том числе, расположенном в р.п. Бажова, которое использует для производства, бесперебойной передачи, распределения тепловой энергии и горячей воды; эксплуатации и обслуживания отопительной инфраструктуры Копейского городского округа.

01.09.2011 между ООО "Тепло и Сервис" (энергоснабжающая организация) и ООО "ИРМИ-ЖКХ" (поставщик) подписан договор на отпуск и передачу тепловой энергии с протоколом разногласий (л.д. 8-13).

Предметом договора является отпуск и передача тепловой энергии в горячей воде, права и обязанности сторон, порядок финансовых расчётов.

Энергоснабжающая организация обязуется:

отпускать тепловую энергию поставщику, ориентировочно в количестве 2 712,22 Гкал в год, в том числе:

в сентябре - 233,593 Гкал (из них бюджетные и юридические предприятия - 61,026 Гкал, население ЖСК и частного сектора - 172,567 Гкал);

в октябре - 589,127 Гкал (из них бюджетные и юридические предприятия - 416,56 Гкал, население ЖСК и частного сектора - 172,567 Гкал);

в ноябре - 855,844 Гкал (из них бюджетные и юридические предприятия - 683,277 Гкал, население ЖСК и частного сектора - 172,567 Гкал);

в декабре - 1 033,656 Гкал (из них бюджетные и юридические предприятия - 861,089 Гкал, население ЖСК и частного сектора - 172,567 Гкал) (пункт 2.1.1 в редакции протокола согласования протокола разногласий);

поддерживать среднесуточную температуру отпускаемого теплоносителя в соответствии с температурным графиком (приложение N 2); обеспечить расчётные расходы теплоносителя и располагаемый перепад давления от котельной энергоснабжающей организации.

Поставщик обязался: передавать тепловую энергию по тепловым сетям, находящимся в эксплуатационной ответственности поставщика; обеспечить бесперебойную передачу тепловой энергии до стены здания, а также обеспечить уровень качества и надёжности работ и услуг; обеспечить в течение всего срока договора комплекс мероприятий по техническому обслуживанию, ремонту тепловых сетей с обязательным соблюдением правил и норм эксплуатации.

Расчёт за использованную тепловую энергию производится за то количество тепловой энергии, которое предусмотрено в пункте 2.1.1 настоящего договора. При наличии приборов учёта расчёт за использованную тепловую энергию производится по показаниям приборов учёта, установленных в соответствии с Правилами учёта тепловой энергии и теплоносителя.

За расчётный период принят один календарный месяц (пункт 4.1).

Расчёт за тепловую энергию производится в зависимости от количества, переданной тепловой энергии, которое определяется ежемесячно по расчёту пункта 2.1.1 и тарифу в размере 1 041 руб. 60 коп. за Гкал, увеличенному на сумму налога на добавленную стоимость, путём перечисления денежных средств на расчётный счёт энергоснабжающей организации.

Ориентировочная сумма на момент заключения договора составляет 3 333 557 руб. 55 коп. в год с НДС.

Тарифы утверждаются Государственным комитетом "Единый тарифный орган Челябинской области", изменение тарифа допускается в случаях и на условиях, предусмотренных законом; изменение тарифа не требует переоформление договора (пункт 4.2).

Разногласия, возникшие в связи с настоящим договором, стороны разрешают путём переговоров. В случае, если согласия достичь не удаётся, то все споры и разногласия по настоящему договору передаются на рассмотрение Арбитражного суда Челябинской области (пункт 6.2).

Настоящий договор заключён сроком с 01.09.2011 по 31.12.2011, а по финансовым расчётам до полного исполнения сторонами своих обязательств (пункт 7.1).

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон по договору на отпуск и передачу тепловой энергии (приложение N 1) стороны установили границу по задвижкам, расположенным в центральном теплофикационном колодце ТК N1, в пяти метрах от здания котельной N 9; теплотрасса и оборудование, находящиеся за задвижками, является балансовой принадлежностью поставщика; за техническое состояние задвижек несёт ответственность энергоснабжающая организация (л.д. 10, 11).

В протоколе разногласий к договору от 01.09.2011 пункт 4.2 поставщиком изложен в редакции: Расчёты за тепловую энергию производятся в зависимости от количества, переданной тепловой энергии, которое определяется ежемесячно по расчёту пункта 2.1.1 и тарифу 1 041 руб. 60 коп. за Гкал, увеличенную на сумму НДС, для бюджетных и юридических предприятий, и 1 011 руб. 82 коп. с НДС для населения (1 306 руб. 92 коп. Ч 77,42%).

Ориентировочная сумма на момент заключения договора составляет 3 183 587 руб. 95 коп. с НДС.

Приложение N 2 "Температурный график сетевой воды" привести в соответствие с требованиями ПТЭ ТЭ, и предписаний Ростехнадзора.

Протокол согласования от 07.09.2011 протокола разногласий к договору от 01.09.2011 по пункту 4.2 и приложения N 2 со стороны поставщика подписан с протоколом урегулирования согласований (л.д. 13-15).

Пункт 4.2 в редакции: "Расчёты за тепловую энергию производятся в зависимости от количества переданной тепловой энергии, которое определяется ежемесячно по расчёту пункта 2.1.1 и тарифу 1 041 руб. 60 коп. за Гкал, увеличенную на сумму НДС, для бюджетных и юридических предприятий и 1 011 руб. 82 коп. с НДС для населения (1 306 руб. 92 коп. за Гкал Ч 77,42%). Ориентировочная сумма на момент заключения договора составляет 3 183 587 руб. 95 коп. с НДС. Данный пункт действует до решения вопроса по компенсации убытков из-за разницы в тарифах".

Приложение N 2 "Температурный график" привести в соответствие с ПТЭ тепловых энергоустановок согласно пункту 6.2.58 и предписаний Ростехнадзора для обеспечения среднесуточной температуры теплоносителя в подающем трубопроводе от ЦТП не ниже 70°С.

Ссылаясь на возникшие разногласия при заключении договора на отпуск и передачу тепловой энергии от 01.09.2011, истец обратился в суд. В качестве нормативного правового обоснования исковых требований указал ст.ст. 445, 446 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласовывая условия договора, суд первой инстанции указал на то, что редакция пункта 4.2 договора от 01.09.2011, предложенная поставщиком, не противоречит действующему законодательству. Истец в материалы дела не представил документы в обоснование температурного графика из расчёта расхода теплоносителя 450 куб.м. в час, в связи с чем температурный график подлежит принятию в редакции ответчика.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Между тем, решение суда первой инстанции от 20.01.2012 нельзя признать законным и обоснованным.

Пунктом 1 ст. 424 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в предусмотренных законом случаях применяются цены, устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Согласно ст. 2 Федерального закона "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" от 14.04.1995 N 41-ФЗ, государственное регулирование тарифов на электрическую и тепловую энергию осуществляется на основе принципов, изложенных в настоящем Федеральном законе, посредством установления экономически обоснованных тарифов (цен, платы за услуги) на электрическую и тепловую энергию и (или) их предельных уровней.

В соответствии со ст. 6 вышеуказанного Закона органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов устанавливают тарифы на электрическую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями потребителям, в рамках установленных федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов предельных (минимального и (или) максимального) уровней тарифов, за исключением электрической энергии, продаваемой по нерегулируемым ценам.

Регулирование указанных тарифов осуществляется в соответствии с Основами ценообразования на электрическую и тепловую энергию на территории Российской Федерации, Правилами государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию и иными нормативными правовыми актами и методическими указаниями, утверждаемыми Правительством Российской Федерации или федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

Поскольку стоимость тепловой энергии подлежит государственному регулированию, то ее определение не зависит от воли сторон.

В соответствии с пунктом 59 Основ ценообразования дифференциация тарифов по группам (категориям) потребителей электрической энергии (мощности) должна отражать различия в стоимости производства, передачи и сбыта электрической энергии для групп потребителей.

В постановлении N 39/25 от 18.11.2010 Государственный комитет "Единый тарифный орган Челябинской области" с 01.01.2011 для потребителей Копейского городского округа установил тарифы на тепловую энергию, отпускаемую ООО "Тепло и Сервис" (котельная на территории шахты "Подозёрная") по сетям ООО "ИРМИ-ЖКХ (л.д. 69-80) для группы потребителей:

потребители, оплачивающие производство и передачу тепловой энергии, одноставочный тариф (бюджетные потребители; иные потребители) - 1 587 руб. 48 коп за Гкал (с учётом НДС);

потребители, оплачивающие производство тепловой энергии (получающие тепловую энергию на коллекторах производителей) одноставочный тариф (бюджетные потребители; иные потребители) - 1 229 руб. 09 коп. за Гкал (с учётом НДС).

Поскольку ответчик получает тепловую энергию на коллекторах производителей, он относится к группе потребителей, оплачивающих производство тепловой энергии по тарифу 1 229 руб. 09 коп. за Гкал (с учётом НДС).

Ссылка ответчика на поставку тепловой энергии населению ЖСК и частному сектору и как следствие применение к нему тарифа на тепловую энергию, установленного для населения постановлением Государственного комитета "Единый тарифный орган Челябинской области" от 18.11.2010 N 39/26 (л.д. 113), подлежит отклонению, как основанная на ошибочном толковании норм права.

В силу пункта 17 Федерального закона от 30.12.2004 N 210-ФЗ "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса" потребителями товаров и услуг организаций коммунального комплекса в сфере электро-, тепло-, водоснабжения, водоотведения, утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов признаются лица, приобретающие по договору электрическую и тепловую энергию, воду, услуги по водоотведению и утилизации (захоронению) твердых бытовых отходов для собственных хозяйственно-бытовых и (или) производственных нужд (далее - потребители). В многоквартирных домах жилищного сектора потребителями товаров и услуг указанных организаций в сфере электро-, тепло-, водоснабжения, водоотведения, утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов являются товарищества собственников жилья, жилищные кооперативы, жилищно-строительные кооперативы и иные специализированные потребительские кооперативы, управляющие организации, которые приобретают указанные выше товары и услуги для предоставления коммунальных услуг лицам, пользующимся помещениями в данном многоквартирном доме, или непосредственно собственники помещений в многоквартирном доме в случае непосредственного управления многоквартирным домом собственниками помещений (подпункт "а" пункта 17 названного Закона).

Доказательства отнесения ООО "ИРМИ-ЖКХ" к вышеуказанным группам в материалы дела не представлены.

Поскольку в данном случае абонентом, имеющим на балансе устройства поставки тепловой энергии, присоединенные к сетям организации, отпускающую тепловую энергию, по договору на отпуск и передачу тепловой энергии от 01.19.2011 является ООО "ИРМИ-ЖКХ", не обладающее статусом потребителя коммунального ресурса, оснований для применения к нему тарифов на тепловую энергию для населения не имеется.

Принимая во внимание, что законом не предусмотрено произведение оплаты тепловой энергии в размере, исчисленном в процентном отношении от тарифа, предлагаемое ответчиком условие об установлении размера оплаты тепловой энергии 77,42% от тарифа для населения, подлежит критической оценке.

В протоколе разногласий к договору ответчик указал, что Приложение N 2 Температурный график сетевой воды необходимо привести в соответствие с требованиями ПТЭ и ТЭ и предписаниям Ростехнадзора (л.д. 13).

В пункте 6.2.58. Приказа Минэнерго РФ от 24.03.2003 N 115 "Об утверждении Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок" установлено: для двухтрубных водяных тепловых сетей в основе режима отпуска теплоты предусматривается график центрального качественного регулирования. При наличии нагрузки горячего водоснабжения минимальная температура воды в подающем трубопроводе сети предусматривается для закрытых систем теплоснабжения не ниже 70°С; для открытых систем теплоснабжения горячего водоснабжения не ниже 60°С.

В предписании N П-34-265-ч-4788 от 24.06.2011 об устранении нарушений, выявленных Уральским управлением Ростехнадзора (л.д. 54- 56) указано в том числе нарушение: температурный график подачи теплоносителя после ЦТП4, ЦТП5, ЦТП21 и ЦТП "Подозёрная", утверждённый директором ООО "ИРМИ-ЖКХ", не соответствует требованиям пункта 6.2.58 ПТЭ ТЭ, температурным графиком предусмотрена температура воды в подающей линии водяной тепловой сети ниже 70°С при наличии водоподогревателей в ИТП потребителей и нагрузки горячего водоснабжения в закрытой системе теплоснабжения; предписано устранить недостатки до 01.08.2011.

Согласно представленному истцом в материалы дела температурному графику указанные требования в нём соблюдены, в связи с чем отсутствуют основания для его непринятия по указанным ответчиком основаниям.

Указанный истцом в температурном графике расход теплоносителя не оспорен ответчиком соответствующими доказательствами. В обоснование предлагаемого ответчиком расхода теплоносителя также не представлено доказательств.

В соответствии со ст.ст. 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доказательства представляются лицами, участвующими в деле.

Каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Поскольку ответчик не оспорил обоснованность указанных в приложении N 2 условий соответствующими доказательствами, не имеется оснований для непринятия приложения N 2 к договору в редакции истца.

При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 20.01.2012 по делу N А76-18347/2011 отменить.

Исковые требования удовлетворить.

Принять условия договора на отпуск и передачу тепловой энергии от 01.09.2011 между обществом с ограниченной ответственностью "Тепло и Сервис" и обществом с ограниченной ответственностью "ИРМИ-ЖКХ" в редакции истца:

п. 4.2 Расчёты за тепловую энергию производятся в зависимости от количества, переданной тепловой энергии, которое определяется ежемесячно по расчёту пункта 2.1.1 и тарифу в размере 1 041 руб. 60 коп. за Гкал, увеличенному на сумму налога на добавленную стоимость, путём перечисления денежных средств на расчётный счёт энергоснабжающей организации. Ориентировочная сумма на момент заключения договора составляет 3 333 557 руб. 55 коп. в год с НДС.

Тарифы утверждаются Государственным комитетом "Единый тарифный орган Челябинской области", изменение тарифа допускается в случаях и на условиях, предусмотренных законом, изменение тарифа не требует переоформления договора.

Приложение N 2

ТЕМПЕРАТУРНЫЙ ГРАФИК

Температура наружного воздуха, С°	Температура воды в падающем трубопроводе, С°	Температура воды в обратном трубопроводе, С°	Расход теплоносителя, G, т/ч
12	70	62	175
8	70	62
6	70	61	230
4	70	60
2	70	59
0	70	58
-3	70	57
-5	70	56
-8	73	58	320
-11	76	60
-14	79	62	420
-17	82	64
-23	88	68	450
-20	85	66
-26	91	70
-29	94	72
-32	97	74
-34	100	75

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

В.В. Рачков

Судьи

А.А. Румянцев О.Б. Вяткин