Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 марта 2012 г. N 12АП-1745/12

г. Саратов

28 марта 2012 г.

Дело N А57-10734/2011

Резолютивная часть постановления оглашена 22 марта 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 марта 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Камериловой В.А.,

судей Грабко О.В., Жаткиной С.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Амангалиевой Э.Г.,

при участии в судебном заседании представителя отдела капитального строительства администрации муниципального образования Выселковского района Краснодарского края Федотовой Л.Т., паспорт N 03 00 848729 выдан 07.12.2001 года Выселковским РОВД Краснодарского Края, представителя акционерного коммерческого Банка "Газнефтьбанк" Сенаторовой О.А., действующей по доверенности от 22.03.2012 года,представителя администрации муниципального образования Выселковского района Меняйло Н.Н., действующего по доверенности от 02.06.2011 года N 109-1820/11-08, представителя закрытого акционерного общества "Профессионал" Моисеева А.Н., действующего по доверенности от 01.09.2011 года,

рассмотрев апелляционную жалобу Отдела капитального строительства администрации муниципального образования Выселковского района (ст. Выселки, Выселковский район Краснодарского района)

на решение Арбитражного суда Саратовской области от 26 декабря 2011 года по делу N А57-10734/2011 (судья Ефимова Т.А.)

по иску Отдела капитального строительства администрации муниципального образования Выселковский район Краснодарского края (ст. Выселки, Выселковский район Краснодарского края)

к Акционерному коммерческому Банку "Газнефтьбанк" (г. Саратов),

третьи лица:

ЗАО "Профессионал" (г. Саратов),

Администрация муниципального образования Выселковского района (ст.Выселки, Выселковский район Краснодарского края)

о взыскании денежных средств в сумме 834 831 рубль в размере банковской гарантии,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Саратовской области обратился Отдел капитального строительства администрации муниципального образования Выселковского района Краснодарского края (далее - истец) с исковым заявлением к акционерному коммерческому Банку "Газнефтьбанк" (открытое акционерное общество) (далее - ответчик), о взыскании денежных средств в сумме 834 831 рубль в размере банковской гарантии.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 26 декабря 2011 года в удовлетворении искового заявления отказано, в удовлетворении заявления о взыскании расходов отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить полностью и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель полагает, что принятое решение является незаконным и необоснованным.

Дело рассмотрено судебной коллегий в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель отдела капитального строительства администрации муниципального образования Выселковского района Краснодарского края поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просит решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель акционерного коммерческого Банка "Газнефтьбанк" возражает против доводов апелляционной жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ЗАО "Профессионал" возражает против доводов апелляционной жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель администрации муниципального образования Выселковского района поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просит решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, выслушав доводы представителя истца, суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда первой инстанции ввиду следующего.

Как видно из материалов дела, между Отделом капитального строительства администрации муниципального образования Выселковского района (заказчик) и ЗАО "Профессионал" (подрядчик) был заключен муниципальный контракт от 21.12.2010 N 68-10 на выполнение подрядных работ для муниципальных нужд по капитальному строительству объекта: "Реконструкция теплоснабжения МДОУ N 19 ст. Новогражданской Выселковского района".

Согласно пункту 1.2. данного контракта, Отдел капитального строительства администрации муниципального образования Выселковского района сдаёт, а ЗАО "Профессионал" принимает на себя подряд на капитальное строительство объекта: "Реконструкция теплоснабжения МДОУ N 19 ст. Новогражданской Выселковского района" на основании протокола открытого аукциона от 01 декабря 2010 года N 75-1 по лоту 31, согласно утверждённому перечню объектов по капитальному строительству, финансируемых за счёт средств бюджета в 2010-2011 годы. Подрядчик обязуется в установленные настоящим контрактом сроки выполнить собственными силами строительно-монтажные и иные работы, обеспечивающие нормальную эксплуатацию объекта в соответствии с технической и сметной документацией по объекту и графиком производства работ (приложение N 2), а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену в соответствии с настоящим контрактом.

Согласно пункту 2.1. данного контракта, стоимость работ, выполняемых подрядчиком по настоящему контракту, определяется на основании протокола от 01 декабря 2010 года N 75-1 по лоту N 1, в соответствии с протоколом соглашения о договорной цене, является твердой договорной ценой и составляет 2 782 770 рублей, в том числе НДС 18% -424490 рублей 34 копейки.

Календарные сроки (пункт 3.1.) выполнения работ определены сторонами: начало работ: 21.12.2010 года; окончание работ: 03.02.2011 года. Согласно пунктам 3.2., 3.3. контракта, на момент подписания настоящего контракта дата окончания работ является исходной для определения имущественных санкций в случаях нарушения сроков окончания работ по капитальному строительству (в том числе промежуточных) по вине подрядчика. Сроки выполнения отдельных этапов работ по настоящему контракту (промежуточные сроки) определяются сторонами и "графике производства работ" (приложение N 2), являющемся неотъемлемой частью настоящего контракта.

В соответствии с главой 5 муниципального контракта, для реализации настоящего контракта Заказчик принимает на себя обязательства: после подписания настоящего контракта передавать подрядчику проектно-сметную документацию, необходимую для капитального строительства объекта; осуществлять технический надзор за выполнением работ на объекте, назначив своего представителя; произвести приёмку и оплату результата работ, выполненных подрядчиком, в порядке, предусмотренном в разделах 2, 12 настоящего контракта (пункты 5.1, 5.2, 5.4).

В обязанности подрядчика, определенных главой 6 данного контракта, входят: качественно выполнить все работы по объекту в объёме и в сроки, предусмотренные настоящим контрактом, приложениями к нему, сметой и сдать объект заказчику в срок окончания работ, предусмотренный настоящим контрактом; при получении от заказчика сметы, в течение двух дней давать свои замечания или согласовывать передаваемую документацию. В случае непредставления письменных замечаний в адрес заказчика в указанный срок, сметная документация считается согласованной подрядчиком. Подрядчик не вправе самостоятельно вносить изменения в проектно-сметную документацию, заменять конструкции, материалы и изделия.

Согласно пункту 9.3. муниципального контракта, сдача (ежемесячная) выполненных работ подрядчиком и приёмка их заказчиком оформляется актами форм N КС-2, N КС-3, подписанными обеими сторонами.

В соответствии с пунктом 11.1. муниципального контракт, расчёт за выполненные работы производится на расчётный счёт подрядчика в пределах контрактной цены, установленной разделом 2 настоящего контракта, с приложением подрядчиком подтверждающих документов (формы N КС-2, N КС-3, подписанные обеими сторонами), в течение текущего года их подписания, при условии выделения средств из бюджета на указанные цели.

В соответствии с пунктом 6.19. муниципального контракта, подрядчик предоставляет заказчику обеспечение исполнения настоящего контракта в форме (безотзывной банковской гарантии, договора поручительства или передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита). Способ обеспечения исполнения муниципального контракта из указанных в настоящем пункте способов выбирается самостоятельно. Обеспечение исполнения настоящего муниципального контракта предоставляется на сумму 834831 рублей, что составляет 30% от начальной (максимальной) цены контракта.

Во исполнение указанных положений муниципального контракта от 21.12.2010 N 68-10, ЗАО "Профессионал" предоставил Отделу капитального строительства администрации муниципального образования Выселковский район Краснодарского края безотзывную Банковскую гарантию ОАО "Газнефтьбанк" от 20.12.2010 года на сумму 834 831 рубль.

В соответствии с пунктом 1 Банковской гарантии от 20.12.2010 года, Отдел капитального строительства администрации муниципального образования Выселковский район (Бенефициар) имеет право предъявить ЗАО "Профессионал" (Гаранту) требование об оплате гарантийной суммы в случае неисполнения обязательств по муниципальному контракту на выполнение работ по реконструкции теплоснабжения МДОУ N 19 ст. Новогражданской Выселковского района, а Гарант обязан выплатить Бенефициару сумму в размере 834 831 рубль после получения письменного требования Бенефициара.

В соответствии с пунктом 2 данной банковской гарантии, настоящая гарантия является безотзывной. Срок действия настоящей гарантии: с 20.12.2010 года по 05.03.2011 года. Требование Бенефициара об уплате гарантийной суммы должно быть предъявлено Гаранту по указанному адресу до окончания указанного срока.

Согласно акту приёмки законченного строительством объекта от 01.06.2011 года, результат работ по муниципальному контракту от 21.12.2010 N 68-10 - капитальное строительство объекта: "Реконструкция теплоснабжения МДОУ N 19 ст. Новогражданской Выселковского района" - был сдан заказчику 01.06.2011 года, тогда как сроки окончания выполнения работ определены сторонами до 03.02.2011 года (пункт 3.1).

Полагая, что ЗАО "Профессионал" не были надлежащим образом исполнены обязательства по муниципальному контракту от 21.12.2010 года N 68-10, Отдел капитального строительства администрации муниципального образования Выселковский район в адрес ОАО "Газнефтьбанк" направил требование от 09.02.2011 N 25 об уплате денежной суммы в размере 834831 рубль на расчётный счёт истца до 01.03.2011 года.

ОАО "Газнефтьбанк" письмом от 28.02.2011 N 1634 отказало Отделу капитального строительства администрации муниципального образования Выселковский район в выплате гарантийной суммы по Банковской гарантии, в связи с чем истец обратился с настоящим заявлением в суд.

Буквальное толкование условий муниципального контракта от 21.12.2010 N 68-10 позволяет сделать вывод о том, что по своей правовой природе заключённый сторонами договор является договором строительного подряда. Взаимоотношения сторон по договору строительного подряда регулируются положениями разделов 1, 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суд первой инстанции, оценив в порядке, установленном статьёй 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в материалы дела доказательства, указал, что отсутствует одно из условий выплаты денежной суммы по банковской гарантии, а именно - наличие действительного, неисполненного и просроченного обязательства ЗАО "Профессионал" перед Отделом капитального строительства администрации муниципального образования Выселковский район Краснодарского края.

Апелляционная коллегия согласна с выводами суда первой инстанции, исходя из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 702 Гражданского кодекса российской Федерации, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определённую работу и сдать её результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определённый объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Как видно из материалов дела, во исполнение указанных положений муниципального контракта от 21.12.2010 N 68-10, ЗАО "Профессионал" предоставил Отделу капитального строительства администрации муниципального образования Выселковский район Краснодарского края безотзывную Банковскую гарантию ОАО "Газнефтьбанк" от 20.12.2010 года на сумму 834831 рубль.

Статья 368 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет понятие банковской гарантии. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

В соответствии со статьей 374 Гражданского кодекса Российской Федерации, требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определённого в гарантии срока, на который она выдана.

Согласно статье 376 Гражданского кодекса Российской Федерации, гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Гарант должен немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование. Если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу.

Банковская гарантия является одним из способов обеспечения исполнения обязательства (основного обязательства), то есть должна обеспечивать надлежащее исполнение принципалом его обязательств перед бенефициаром по основному обязательству. Право требования платежа возникает у бенефициара только в случае нарушения основного обязательства.

Как видно из материалов дела и не оспаривается лицами, участвующими в деле, ЗАО "Профессионал" выполнило свои обязательства по контракту и закончило строительство объекта 01.06.2011 года, тогда как сроки окончания выполнения работ определены сторонами до 03.02.2011 года (пункт 3.1 муниципального контракта от 21.12.2010 N 68-10).

В материалах дела имеются письма ЗАО "Профессионал" от 13.01.2011 N 5, от 19.01.2011 года, от 24.01.2011 года N 20, от 25.01.2011 года N 28, от 27.01.2011 года N 32/1, от 27.01.2011 года N 32, от 04.02.2011 года N 47, от 16.02.2011 года N 62, от 21.02.2011 года N 66, от 24.02.2011 года N 68, свидетельствующие о направлении Отделу капитального строительства администрации муниципального образования Выселковский район требований о передаче и согласовании проектно-сметной документации по муниципальному контракту от 21.12.2010 N 68-10.

В судебное заседание первой инстанции представлены письмо Отдела капитального строительства администрации муниципального образования Выселковский район от 04.03.2011 N 31 с просьбой о внесении изменений в проектную документацию по объекту "Реконструкция теплоснабжения МДОУ N 19 ст. Новогражданской Выселковского района"; письмо администрации муниципального образования Выселковский район от 05.03.2011 N 109-22-11-24 о согласовании внесения изменений в проект "Реконструкция теплоснабжения МДОУ N 19 ст. Новогражданской Выселковского района".

Согласно пункту 1 статьи 406 Гражданского кодекса Российской Федерации, кредитор считается просрочившим, если он не совершил действий, предусмотренных договором, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Пунктом 3 статьи 405 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть выполнено вследствие просрочки кредитора.

В соответствии с нормами статьи 718 Гражданского кодекса Российской Федерации, заказчик обязан в случаях, в объёме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы.

Статьёй 719 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено право подрядчика не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. В силу статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

На основании положений статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии в вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Согласно пункту 11 статьи 9 Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 года "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", подрядчик освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пеней), если докажет, что просрочка исполнения указанного обязательства произошла вследствие непреодолимой силы или по вине заказчика.

Принимая во внимание, что в нарушение условий муниципального контракта от 21.12.2010 N 68-10 Отдел капитального строительства администрации муниципального образования Выселковский район Краснодарского края не обеспечил ЗАО "Профессионал" проектно-сметной документацией, необходимой для выполнения работ, а также учитывая, что законом предусмотрено право ЗАО "Профессионал" приостановить выполнение работ в случае неисполнения истцом принятых на себя обязательств, суд апелляционной инстанции полагает, что в силу пункта 3 статьи 405, пункта 1 статьи 406 Гражданского кодекса Российской Федерации ЗАО "Профессионал" не может считаться просрочившим.

В связи с тем, что судом первой инстанции отказано в удовлетворении исковых требований, понесённые при рассмотрении дела расходы возмещению не подлежат.

Доводы апелляционной жалобы были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, им дана надлежащая правовая оценка, оснований для переоценки у суда первой инстанции не имеется. Вынесенное судом первой инстанции решение, является законным и обоснованным, принято с правильным применением норм материального и процессуального права, изложенные в нём выводы соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. В силу изложенного, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Саратовской области от 26 декабря 2011 года по делу N А57-10734/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в установленный законом срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

В.А. Камерилова

Судьи

О.В. Грабко С.А.Жаткина