Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 марта 2012 г. N 09АП-3436/12

г. Москва

27 марта 2012 г.

Дело N А40-158480/09-44-854Б

Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2012 г..

Полный текст постановления изготовлен 27 марта 2012 г..

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Поповой Г.Н.

Судей: Овчинниковой С.Н., Стешана Б.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Маркиной Е. М.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Закрытого акционерного общества "Первая Ипотечная Компания - Регион" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 16 декабря 2011 г.., вынесенное судьёй Н.Л. Бубновой по делу N А40-158480/09-44-854Б о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" (ОГРН 1067760378300) заявление конкурсного управляющего о признании сделки зачета встречных взаимных требований ООО "СУ-14 Фратон" и ЗАО "ПИК-Регион" на сумму 140 800 135 рублей недействительной и применении последствий недействительности сделки.

В судебное заседание явились:

от Закрытого акционерного общества "Первая Ипотечная Компания - Регион": Соловых А. В. по доверенности от 23.12.2011 г.. N 189

от конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон": Сысолятин А. Б. по доверенности от 11.10.2010 г..

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.12.2009 г.. принято к производству дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Балют" о признании Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" банкротом

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.02. 2010 г.. заявление Общества с ограниченной ответственностью "Балют" признано обоснованным, в отношении Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" введена процедура наблюдения.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 07.10.2010 г.. Общество с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющем утвержден Авагимян Г.А.

Конкурсный управляющий Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительной сделки зачета взаимных требований Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" и Закрытого акционерного общества "Первая Ипотечная Компания-Регион" на сумму 140800135рублей, оформленную заявлением о зачете встречных взаимных требований от 28 декабря 2009 г.. N 1005-2/1233 и применении последствий недействительности сделки. в виде возврата сторон в положение, существовавшее до зачета, в виде сохранения права требования исполнения обязательств в соответствии с процессуальным кодексом.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16 декабря 2011 г.. признана недействительной сделка зачета встречных взаимных требований Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" и Закрытого акционерного общества "Первая Ипотечная Компания -Регион" на сумму 140800135рублей, оформленная заявлением о зачете встречных взаимных требований от 28 декабря 2009 г.. N 1005-2/1233 и применены последствия недействительности сделки в виде возврата сторон в положение, существовавшее до зачета, в виде сохранения права требования исполнения обязательств в соответствии с процессуальным кодексом.

Закрытое акционерное общество "Первая Ипотечная Компания -Регион" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение от 16 декабря 2011 г.. отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворения заявления конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "СУ- 14 Фратон" о признании недействительной сделки зачета встречных взаимных требований Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" и Закрытого акционерного общества "Первая Ипотечная Компания -Регион" на сумму 140800135рублей, оформленную заявлением о зачете встречных взаимных требований от 28 декабря 2009 г.. N 1005-2/1233 и о применении последствия недействительности сделки в виде возврата сторон в положение, существовавшее до зачета, в виде сохранения права требования исполнения обязательств в соответствии с процессуальным кодексом.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что суд не установил обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Представитель заявителя жалобы в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" возражает против апелляционной жалобы, полагая судебный акт законным и обоснованным.

Общество с ограниченной ответственностью "Балют" в судебное заседание не явилось, судом уведомлено о времени и месте слушания дела, в связи с чем, дело рассматривается в его отсутствие, исходя из норм статьи 156 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд пришел к выводу об удовлетворении апелляционной жалобы и отмене определения Арбитражного суда города Москвы от 16 декабря 2011 г.., исходя из следующего:

Судом первой инстанции установлено, что 01.07.2006 г.. между Закрытом акционерным обществом "Первая Ипотечная Компания -Регион" и Обществом с ограниченной ответственностью "Дирекция МВКС" заключен договор генерального подряда N 58 на выполнение полного комплекса работ по строительству и вводу в эксплуатацию квартала на земельном участке, расположенном по адресу: Московская область, г.Химки, мкр.1А, в районе Ленинградского шоссе, Юбилейного проспекта, ул.Панфилова,пр. проезда N 6010, Куркинское шоссе и МКАД, кадастровый номер N 50:10:01 21: 0025; дополнительным соглашением от 08.07.2008 г.. к договору строительного от 01.07.2006 г.. N 58, все права и обязанности по договору генподряда перешли от Общества с ограниченной ответственностью "Дирекция МВКС" к генподрядчику Обществу с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон"; согласно акту сверки расчетов от 31.12.2008 г.. по состоянию на 01.09.2009 г.. у Закрытого акционерного общества "Первая Ипотечная Компания -Регион" образовалась задолженность перед Обществом с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" в размере 211960412рублей 96 копеек; согласно заключенным договорам цессии с кредиторами Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" Закрытое акционерное общество "Первая Ипотечная Компания -Регион" стало кредитором, а Общество с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" стало должником в сумме 140800135рублей.

Обязательство по оплате выполненных работ по договору генерального подряда N 58 прекращено зачетом встречных однородных требований.

Закрытое акционерное общество "Первая Ипотечная Компания -Регион" известило Общество с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" о зачете встречных однородных требований путем подачи заявления N 1005-2/1233 от 28.12.2009 г.., которое получено Обществом с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" 12.01.2010 г..

Наличие у Закрытого акционерного общества "Первая Ипотечная Компания -Регион" встречных однородных требований к Обществу с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" подтверждается договорами цессии:

-от 10.02.2009 г.. N 20 с ОАО "ДСК-2", согласно которому Закрытому акционерному обществу "ПИК-Регион" перешли права требования уплаты Обществом с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" денежных средств по договорам от 30.01.2007 г.. N 13, от 09.01.2008 г.. N 05, от 30.01.2007 г..N 14, от 01.02.2007 г.. N 20, от 23.05.2007 г.. N 65 на сумму 123795867рублей 44 копейки;

-от 06.11.2009 г.. N ПИК-Р/42/09 с ООО "Стройклассик", согласно которому Закрытому акционерному обществу "ПИК-Регион" перешли права требования уплаты Обществом с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" денежных средств по договору субподряда от 01.07.2008 г.. N 28/07-08 в размере 8059095рублей 74 копейки;

-от 20.07.2009 г.. N ПИК-Р/41/09 с ООО "Дельтапром Медиа", согласно которому Закрытому акционерному обществу "ПИК-Регион" перешли права требования уплаты Обществом с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" денежных средств по договорам субподряда: от 07.10.2008 г.. N 34, от 06.10.2008 г.. N 33, от 18.07.2008 г.. N 22, от 18.07.2008 г.. N 23, от 06.10.2008 г.. N 31-СК, от 03.10.2008 г.. N 31 на сумму 4837603рубля 53 копейки;

- от 03.11.2009 г.. N ПИК-Р/71/09 с ООО "Терминал Констракшн", согласно которому Закрытому акционерному обществу "ПИК-Регион" перешли права требования уплаты Обществом с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" денежных средств по договору подряда от 14.04.2008 г.. N 145/22-208 на сумму 4107567рублей 99 копеек.

Обязанность осуществить оплату по вышеуказанным договорам возникла у Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" перед подрядными организациями ранее 01.02.2009 г.. согласно актов сверки, в связи с чем, срок исполнения обязательств ЗАО "ПИК-Регион" по оплате выполненных ООО "СУ-14 Фратон" работ возник позднее 01.02.2009 г..

Согласно статьи 407 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором; прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором.

В соответствии с нормами статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования; для зачета достаточно заявления одной стороны.

Кроме того, согласно пункту 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.20001г. N 654 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований", в случае, если встречные требования являются однородными, срок их исполнения наступил и одна из сторон сделала заявление о зачете, то обязательства считаются прекращенными в момент наступления срока исполнения того обязательства, срок исполнения которого наступил позднее, и независимо от того, когда было сделано или получено заявление о зачете.

В связи с вышеизложенным, обязательства Закрытого акционерного общества "Первая Ипотечная Компания -Регион" по оплате работ Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" по договору генерального подряда и обязательства Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" по оплате по договорам цессии считаются прекращенными 01.02.2009 г.., независимо от того, что письмо о зачете было получено Обществом с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" 12.01.2010 г..

Конкурсным управляющим Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" подано заявление о признании сделки зачета встречных взаимных требований Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" и Закрытого акционерного общества "Первая Ипотечная Компания -Регион" на сумму 140800135рублей, оформленную заявлением о зачете встречных взаимных требований от 28 декабря 2009 г.. N 1005-2/1233 и применении последствий недействительности сделки на основании ст.ст. 61.3, 61.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в связи с тем, что оспариваемая сделка повлекла предпочтительное удовлетворение требований Закрытого акционерного общества "Первая Ипотечная Компания -Регион" перед другими кредиторами.

В соответствии с нормами ст. ст. 61.1,61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем федеральном законе; арбитражным судом может быть признана недействительной сделка должника в отношении отдельного кредитора или иного лица, в случае, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

Согласно пункта 2 статьи 61. 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что сделка может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Конкурсным управляющим должника подано заявление о признании сделки недействительной в срок, превышающий, установленный п. 2 ст. 61.3 Федерального закона "О несостоятельности(банкротстве)", с 01.02.2009 г.. прошло более одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о банкротстве.

Кроме того, конкурсным управляющим на основании ст.61.3 Федерального закона "О несостоятельности(банкротстве)" подано заявление о признании сделки недействительной, совершенной не должником -ООО "СУ-14 Фратон", а одним из кредиторов - Закрытом акционерном обществом "Первая Ипотечная Компания -Регион", что не предусмотрено Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

Учитывая вышеизложенное, отсутствуют необходимые условия, предусмотренные ст. 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" для признания сделки недействительной и применении последствий недействительности сделки, в связи с чем, решение Арбитражного суда города Москвы подлежит отмене.

Руководствуясь ст.ст.176, 266, 268, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 16 декабря 2011 г.. по делу N А40-158480/09-44-854Б отменить.

Отказать в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" о признании недействительной сделки зачета встречных взаимных требований между Обществом с ограниченной ответственностью "СУ-14 Фратон" и Закрытом акционерном обществом "Первая Ипотечная Компания - Регион" на сумму 140800135рублей, оформленную заявлением о зачете встречных взаимных требований от 28 декабря 2009 г.. N 1005-2/1233 и о применении последствий недействительности сделки в виде возврата сторон в положение, существовавшее до зачета, в виде сохранения права требования исполнения обязательств в соответствии с процессуальным законодательством.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н. Попова

Судьи

С.Н. Овчинникова Б.В. Стешан