Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 апреля 2012 г. N 12АП-587/12

г. Саратов

5 апреля 2012 г.

Дело N А57-10949/2010

Резолютивная часть постановления оглашена 29 марта 2012 года.

В полном объеме постановление изготовлено 05 апреля 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи Клочковой Н.А.,

судей - Лыткиной О.В., Самохваловой А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сабировой Г.У.,

при участии в заседании представителей сторон:

от ООО "ЖУК" - Нищенкова Е.А., по доверенности N 08/12 от 02.03.2012 года, Сизова И.В., по доверенности N 05/12 от 20.02.2012 года,

от ООО "УК Волжская ЖЭК-1" Баранов С.Н., по доверенности от 10.01.2012 года,

от ОАО "Волжская ТГК" - Абрамов С.Н., по доверенности N 30 от 14.12.2011 года,

ГУ Саратовской области "Эксплуатация и обслуживание зданий", ООО "Управляющая компания Волжская ЖЭК" - не явились, извещены надлежащим образом в порядке статьи 123 АПК РФ, что подтверждается уведомлениями о вручении почтовых отправлений (приобщены к материалам дела),

рассмотрев в открытом судебном заседании арбитражное дело N А57-10949/2010,

по иску открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания", г. Самара, ОГРН 1056315070350, ИНН 6315376946,

к обществу с ограниченной ответственностью "Жилищно-управляющая компания", г. Саратов, ОГРН 1096454000499, ИНН 6454092155,

третьи лица: Государственное учреждение Саратовской области "Эксплуатация и обслуживание зданий", г. Саратов, общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Волжская ЖЭК", г. Саратов, общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Волжская ЖЭК - 1", г. Саратов,

о взыскании задолженности за поставленную тепловую энергию,

УСТАНОВИЛ

В Арбитражный суд Саратовской области обратилось открытое акционерное общество "Волжская территориальная генерирующая компания" с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Жилищо-управляющая компания", г. Саратов о взыскании задолженности за поставленную в период с декабря 2009 года по февраль 2010 года тепловую энергию в размере 2 927 269,73 рублей.

Определениями Арбитражного суда Саратовской области от 17 мая 2011 года и 01 ноября 2011 года к участию в деле в качестве третьих лиц привлечены государственное учреждение Саратовской области "Эксплуатация и обслуживание зданий", г. Саратов, и

общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Волжская ЖЭК", г. Саратов.

В процессе рассмотрения дела Истец заявил ходатайство об уменьшении размера исковых требований до 1985989,53 рублей, которое принято судом в порядке ст. 49 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 30 ноября 2011 года с общества с ограниченной ответственностью "Жилищно-управляющая компания", г. Саратов, в пользу открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания", г. Самара, взыскана задолженность за поставленную в период с декабря 2009 года по февраль 2010 года тепловую энергию в размере 985794,63 рублей и расходы по уплате госпошлины в сумме 16310,82 рублей. В остальной части в иске отказано. Открытому акционерному обществу "Волжская территориальная генерирующая компания", г. Самара, из федерального бюджета возвращена госпошлина в сумме 4902,80 рублей. С общества с ограниченной ответственностью "Жилищно-управляющая компания", г. Саратов, в пользу общества с ограниченной ответственностью Аудиторская фирма "Константа-С" в счет оплаты судебной экспертизы взысканы денежные средства в сумме 5907,16 рублей. С открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания", г. Самара, в пользу общества с ограниченной ответственностью Аудиторская фирма "Константа-С" в счет оплаты судебной экспертизы взысканы денежные средства в сумме 5992,84 рубля. В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Жилищно-управляющая компания", г. Саратов о распределении судебных издержек в виде оплаты за Отчет общества с ограниченной ответственностью Аудиторская фирма "Константа-С" по расчету годового нормативного объема тепловой энергии и определению расчетной тепловой нагрузки отопления жилого дома по адресу: г. Саратов, ул. Чернышевского, дом 191 от 21.11.2011 года отказано.

ОАО "Волжская ТГК", не согласившись с вынесенным судебным актом, обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Саратовской области, взыскав с ООО "ЖУК" задолженность за потребленную тепловую энергию по договору N 52896т от 01.07.2009 за период с 01.12.2009 по 28.02.2010 в сумме 1 985 989 руб. 53 коп.

Также с апелляционной жалобой обратилось лицо, не участвовавшее в деле, Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Волжская жилищно-эксплуатационная компания - 1" (далее - ООО "УК Волжская ЖЭК-1").

При рассмотрении дела апелляционным судом установлено, что арбитражный суд Саратовской области принял решение о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

Согласно пункту 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции является принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

В соответствии с частью 5 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при отмене решения по основаниям, предусмотренным в части 4 данной статьи, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным настоящим Кодексом для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Определением от 14 марта 2012 года Двенадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. Привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО "УК Волжская ЖЭК-1".

Представитель ОАО "Волжская ТГК" поддержал доводы искового заявления в полном объеме.

Представитель ООО "ЖУК" возражал против удовлетворения иска, указывает на неправомерность расчета задолженности балансовым методом, полагает неправомерным распределение потерь по жилым домам N 191 и N 193 по ул. Чернышевского на основании соглашения от 15.10.2009.

Представитель ООО "УК Волжская ЖЭК-1" не согласно с расчетом задолженности, указывает, что распределение тепловой энергии по домам в процентном соотношении от прежнего единого объема по дому N 193 - 53% (покупателем теплового ресурса у ОАО "Волжская ТГК" осталось ООО "УК Волжская ЖЭК-1", управление домом осуществляет ООО "УК Волжская ЖЭК"), по дому N 191 - 47% (управление домом осуществляет ООО "ЖУК").

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения жалобы, в том числе публично, путем размещения информации о судебном заседании на сайте арбитражного суда, не обеспечили явку представителей в заседание суда апелляционной инстанции и суд, в соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", рассмотрел дело в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, доводы искового заявления, заслушав представителей сторон, судебная коллегия приходит к следующему выводу.

Как следует из материалов дела, 01 июля 2009 года между ОАО "Волжская территориальная генерирующая компания" и ООО "Жилищно-управляющая компания" заключен договор снабжения тепловой энергией в горячей воде N 52896т, по условиям которого истец обязался подавать ответчику через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде и теплоноситель, а ответчик принимать и оплачивать тепловую энергию и теплоноситель.

Согласно пункту 9.1. договора он действует с 01 июля 2009 года по 30 июня 2010 года и считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания действия договора не последует заявлений одной из сторон об отказе от договора, или о заключении договора на иных условиях. Поскольку ни одна из сторон не заявила об отказе от договора либо о заключении нового договора, он считается пролонгированным.

Пунктом 5.4 договора установлено, что учет отпущенной тепловой энергии и контроль договорных параметров теплоносителя осуществляется по приборам учета абонента (при их наличии) или расчетным балансовым методом по фактическому теплоотпуску на основании показаний приборов учета источника теплоты пропорционально расчетным договорным нагрузкам (при отсутствии приборов учета).

В соответствии с частью 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Таким образом, между сторонами сложились отношения, регулируемые параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации "Энергоснабжение".

В силу статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с положениями статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В рассматриваемом случае коммунальный ресурс приобретался у ресурсоснабжающей организации ООО "Жилищно-управляющая компания" для предоставления гражданам - потребителям коммунальной услуги.

Согласно пункту 8 Правил N 307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить названным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Договор, заключенный сторонами, должен соответствовать требованиям, применяемым к отношениям между управляющей компанией и потребителями (населением), в части условий об определении объема сточных вод от горячего водоснабжения при отсутствии как индивидуальных, так и коллективных приборов учета, поскольку ответчик в данных отношениях представляет интересы населения.

Вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии прибора учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно Приложению N 2 к Правилам N 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги. При этом приобретение исполнителем коммунальных услуг в лице управляющей организации у ресурсоснабжающей организации горячей воды и тепловой энергии должно осуществляться по тарифам, установленным для граждан.

В силу абзаца 2 пункта 15 Правил N 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

Согласно подпункту "б" пункта 19 Правил N 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения и электроснабжения в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения N 2 к Правилам, в котором установлена формула определения размера платы, предусматривающая применение такого показателя, как норматив потребления соответствующей коммунальной услуги.

Таким образом, в упомянутой норме имеется прямое указание на необходимость определения количества потребленной тепловой энергии, потребленной гражданами при отсутствии приборов учета исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг по тарифам, установленным для граждан.

Применение балансового метода при определении объема потребления тепловой энергии является необоснованным.

Данная правовая позиция соответствует правоприменительной практике, в том числе Постановлению Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 года N 525/09.

Включение истцом в подлежащую оплате покупателем цену потребленной тепловой энергии суммы налога на добавленную стоимость вытекает из положений пункта 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации, являющихся обязательными для сторон договора в силу пункта 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, и отражает характер названного налога как косвенного.

В Постановлении Пленума ВАС РФ "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы" от 17.11.2011 N 72 даны разъяснения по указанному вопросу.

Если при рассмотрении дела судом будет установлено, что при утверждении тарифа его размер определялся регулирующим органом без включения в него суммы НДС, то предъявление ресурсоснабжающей организацией к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным. В таком случае требование о взыскании задолженности, рассчитанной исходя из тарифа, увеличенного на сумму НДС, подлежит удовлетворению.

Если из обстоятельств дела следует, что при утверждении размера тарифа регулирующим органом в него была включена сумма НДС, то у ресурсоснабжающей организации отсутствуют основания для предъявления к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) суммы НДС сверх утвержденного тарифа.

Тарифы стоимости тепловой энергии на 2009 и 2010 годы для ОАО "Волжская ТГК", утверждены постановлениями Комитета государственного регулирования тарифов Саратовской области N 17/3 от 29 декабря 2008 г. и N 24/2 от 25 ноября 2009 года, согласно которым тариф на 2009 год составил 796,44 руб./Гкал без учета НДС, на 2010 год - 893,43 руб./Гкал без учета НДС.

В соответствии с законодательством Российской Федерации тариф на теплоноситель не подлежит государственному регулированию и устанавливается на основании калькуляции энергоснабжающей организацией самостоятельно. Причем расходы теплоснабжающей организации на приобретение воды принимаются по ценам ее покупки и расходам на химическую очистку воды по указанным в договорах ценам. На дату заключения договора стоимость теплоносителя составляет 15,71 рублей за тонну. Согласно калькуляции ОАО "ВТГК" тариф на теплоноситель в 2010 году равен 15,77 рублей за тонну.

В домах, находящихся в управлении у ответчика, не оборудованных приборами учета, размер платы за коммунальные услуги определяется согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации на основании нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

Судом установлено, что в части домов, не оборудованных приборами учета (Мичурина,80, Мичурина, 96, Тулупная, 4, Чернышевского 180 (декабрь-январь)), находящихся в управлении ответчиком, имеются нежилые помещения (общей площадью 500,6 кв.м.).

Для определения количества тепловой энергии потребленной указанными нежилыми помещениями в период декабрь 2009 года - февраль 2010 года судом назначена экспертиза, производство которой поручено ООО "Аудиторская фирма "Константа-С". Согласно Экспертному заключению в указанные нежилые помещения истцом поставлена тепловая энергия в период с 01.12.2009 года по 28.02.2010 года в объеме 30,93 Гкал (3,96 (л.д. 108 т.5) +1,08 (л.д. 110 том 5)+9,91 (л.д. 112 том 5)+4,67 (л.д. 114 том 5) + 2,83 (л.д. 116 том 5)+5,88 (л.д. 118 том 5)+2,60 (л.д. 120 том 5)), из которых 13,13 Гкал в декабре 2009 года и 17,80 Гкал в январе-феврале 2010 года.

Стоимость потребленной тепловой энергии, исходя из тарифа с учетом НДС, составляет 31102,74 рублей.

Ответчик представил расчет объемов тепловой энергии и теплоносителя, потребленных в домах, не имеющих приборов учета тепловой энергии, на основании Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, согласно которым дома, не имеющие приборов учета за минусом, расположенных в них нежилых помещений, потребили в спорный период тепловой энергии и теплоносителя в следующем объеме:

- в декабре 2009 года потребили тепловую энергию в объеме 374,290 Гкал и теплоноситель в количестве 749,90 куб.м. (между тем истец согласно расчету за декабрь 2009 года по дому N 96а по ул. Мичурина требует оплату за поставленную тепловую энергию в количестве 54,162 Гкал (л.д. 26 том 1), по дому N 4 по ул. Тулупной - 23,98 Гкал (л.д. 31 том 1), тогда как в указанный дом согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 поставлена тепловая энергия в количестве 122,652 Гкал и 25,67 Гкал соответственно, то есть на 70,18 Гкал больше. Суд в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не вправе выйти за пределы заявленных требований). Кроме того, согласно экспертному заключению нежилыми помещениями, расположенными в домах по адресам: Мичурина, 96 и Тулупная, 4, тепловая энергия потреблена в количестве 3,78 Гкал.

Таким образом, оплате подлежит поставленная в декабре 2009 года тепловая энергия в количестве 300,33 Гкал (374,290 - 70,18 - 3,78) и теплоноситель в объеме 749,90 куб.м.

- в январе 2010 года потребили тепловую энергию в объеме 301,938 Гкал и теплоноситель в количестве 592,30 куб.м.,

- в феврале 2010 года потребили тепловую энергию в объеме 272,752 Гкал и теплоноситель в количестве 697,20 куб.м.

Стоимость потребленной тепловой энергии и теплоносителя по домам, не имеющим приборов учета, исходя из тарифов с учетом НДС, составляет 926012,62 рублей (декабрь 2009 года - 296151,39 рублей (300,33 Гкал * 796,44 руб.*18 % + 749,90 куб.м. * 15,71 рублей*18%) + январь 2010 года - 329339,23 рублей (301,938 Гкал *893,43 руб. * 18% + 592,30 куб.м.* 15,77 рублей*18%) + февраль 2010 года - 300522 рублей (272,752 Гкал* 893,43 руб.*18% + 697,20 куб.м.* 15,77 рублей*18%)).

Истец объемы тепловой энергии и теплоносителя, потребленных в домах, не имеющих приборов учета тепловой энергии, рассчитанные ответчиком на основании Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, не оспорил, контррасчет не представил.

В части домов, обслуживаемых ответчиком, в спорный период имелись приборы учета (л.д. 85,87,89 том 5):

- в декабре 2009 года - ул. Московская, 59/30, Челюскинцев, 85, Чернышевского, 191 (всего 3 дома),

- в январе 2010 года- ул. Московская, 59/30, Челюскинцев, 85, Чернышевского, 191, Мичурина,92, Шевченко, 3 а, 5 (всего 6 домов).

В феврале 2010 года - ул. Московская, 59/30, Челюскинцев, 85, Чернышевского, 191, 180 (всего 4 дома).

Так тепловая энергия и теплоноситель в дом по ул. Челюскинцев, 85 поставлена в декабре 2009 года объеме - 81,200 Гкал, 217 куб.м. (теплоноситель), январе 2010 года -161,300 Гкал и 1448 куб.м. в феврале 2010 года - 141,400 Гкал, 1338 куб.м.

Дома, расположенные по адресам: Мичурина,92, Шевченко, 3а, 5 согласно показаниям приборов учета потребили в январе 2010 года тепловую энергию в количестве 213 Гкал (17,680 +70,100) и теплоноситель в количестве 125,040 куб.м. (111,740 +13,300).

Дом, расположенный по адресу: Чернышевского, 180 согласно показаниям приборов учета потребил в феврале 2010 года тепловую энергию в количестве 116,800 Гкал.

Согласно актам по потреблению тепловой энергии (л.д. 20, 22,25 том 4) в дом 59/30 по ул. Московской в декабре 2009 года поставлена тепловая энергия в количестве 140,5 Гкал, теплоноситель в количестве 17 куб.м. (л.д. 34 том 5), в январе 2010 года - 155,8 Гкал и теплоносителя - 295 куб.м. (л.д. 56-57 том 5), в феврале 2010 года - 140,4 Гкал (л.д. 81 том 5).

Между тем, государственное учреждение Саратовской области "Эксплуатация и обслуживание зданий" занимает нежилое помещение площадью 1016,1 кв.м. на 3 этаже дома N 59/30 по ул. Московской.

Между ОАО "Волжская ТГК" и ГУ "Эксплуатация и обслуживание зданий" заключен договор на снабжение тепловой энергией в горячей воде N 50241т от 30 марта 2010 г. Система отопления Государственного учреждения Саратовской области "Эксплуатация и обслуживание зданий" является общей системой отопления дома N59, на что есть акт от 09 ноября 2010 г. обследования представителем теплоснабжающей организацией. Прибор учета тепловой энергии установлен в подвале в тепловом узле на вводе и обслуживается ответчиком (ООО "Жилищно-управляющая компания"). В показания прибора учета входит и потребленная Государственным учреждением Саратовской области "Эксплуатация и обслуживание зданий" тепловая энергия. ОАО "Волжская ТГК" выставляет счета - фактуры Государственному учреждению Саратовской области "Эксплуатация и обслуживание зданий", согласно которым указанное учреждение потребило в январе 2010 года тепловую энергию в объеме 4,098 Гкал и теплоноситель в количестве 5,436 куб.м. (л.д. 56-57 том 5), в феврале 2010 года - 99,42 Гкал и 2,152 куб.м. (л.д. 81-81 том 5).

Доказательства выставления истцом счета-фактуры Государственному учреждению Саратовской области "Эксплуатация и обслуживание зданий" за декабрь 2009 года и заключения между ними отдельного договора, действующего в декабре 2009 года, в материалы дела не представлено, таким образом, весь объем тепловой энергии, определенный прибором учета, подлежит отнесению на ответчика. Государственное учреждение Саратовской области "Эксплуатация и обслуживание зданий" в справке подтвердило факт потребления тепловой энергии и теплоносителя в январе-феврале 2010 года в указанных объемах.

Таким образом, дом N 59/30 по ул. Московской (за минусом тепловой энергии потребленной ГУ "Эксплуатация и обслуживание зданий" в январе-феврале 2010 года) потребил в декабре 2009 года тепловую энергию в количестве 140,5 Гкал и теплоноситель 17 куб.м., в январе 2010 года - 151,702 Гкал (155,8 Гкал - 4,098 Гкал) и 289,564 куб.м. (295 куб.м. - 5,436 куб.м.), в феврале 2010 года - 40,980 Гкал (140,4 Гкал - 99,42 Гкал).

Многоквартирный жилой дом N 191 по ул. Чернышевского двухэтажный, кирпичный, 1919 года постройки. Данный дом запитан от жилого дома, расположенного по адресу: ул. Чернышевского, д. N 193, находящегося на обслуживании ООО "УК Волжская ЖЭК". Прибор учета тепловой энергии и теплоносителя на два дома находится в тепловом узле дома N 193 по ул. Чернышевского.

ОАО "Волжская ТГК" производит начисление за тепловую энергию и теплоноситель на жилые дома N 191 и N 193 ул. Чернышевского на основании показаний прибора учета, а распределение по домам в среднем в процентном соотношении:

дом N 193 - 53 % (отопление и ГВС),

дом N 191 - 47 % (отопление и ГВС).

В соответствии с паспортом БТИ, горячее водоснабжение в доме N 191 по ул. Чернышевского не предусмотрено. Инженерные сети на горячее водоснабжение в данном доме отсутствуют.

Согласно справкам МУП "Городское БТИ":

- строительный объем жилого дома N 191 по ул. Чернышевского составляет - 4296 куб. м., в том числе подвал: 962 куб. м. - отапливаемая площадь и 461 куб. м. - неотапливаемая площадь;

- строительный объем жилого дома N 193 по ул. Чернышевского составляет - 13771 куб. м., в том числе подвал 2644 куб. м.

Процентное соотношение двух домов друг к другу только на отопление по объемам составляет: дом N 193 - 78%, дом N 191 - 22%. Такое же процентное соотношение двух домов друг к другу составляет и при расчете по отапливаемой площади.

В соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 г. N 307, расчет потребления тепловой энергии производится в процентном соотношении отапливаемых площадей.

Исходя из площади отапливаемых площадей с учетом Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 г. N 307, ответчик в декабре 2009 года потребил тепловую энергию в количестве 34509 Гкал, в феврале 2010 года 16,126 Гкал. За январь 2010 года истец выставил ответчику счет на оплату тепловой энергии в количестве 3,40 Гкал.

Таким образом, в спорный период в дома, имеющие показания приборов учета, поставлена тепловая энергия в объеме 1100,917 Гкал (в том числе 256,203 Гкал в 2009 году и 844,708 Гкал в январе-феврале 2010 года) и теплоноситель в количестве 5055,564 куб.м. (в том числе 234 куб.м. в 2009 году и 4821,564 куб.м. в 2010 году), а именно:

- в декабре 2009 года - 256,209 Гкал (81,200 Гкал (Челюскинцев,85) + 140,5 Гкал (Московская, 59/30) + 34,509 Гкал (Чернышевского, 191)) и 234 куб.м. (217 куб.м. (Челюскинцев,85) + 17 куб.м. (Московская, 59/30) + 0 куб.м. (Чернышевского, 191))

- в январе 2010 года 529,402 Гкал (161,300 Гкал (Челюскинцев,85) + 151,702 Гкал (Московская, 59/30) + 3,40 Гкал (Чернышевского, 191) + 213 Гкал (Мичурина,92, Шевченко, 3а, 5)) и 3483,564 куб.м. (1448 куб.м. (Челюскинцев,85) + 289,564 куб.м. (Московская, 59/30) + 0 куб.м. (Чернышевского, 191)) + 1746 куб.м. (Мичурина,92, Шевченко, 3а, 5))

- в феврале 2010 года 315,326 Гкал (141,400 Гкал (Челюскинцев,85) + 41 Гкал (Московская, 59/30) + 16,126 Гкал (Чернышевского, 191) + 116,800 Гкал (Чернышевского, 180)) и 1338 куб.м. (1338 куб.м. (Челюскинцев,85) + 0 куб.м. (Московская, 59/30) + 0 куб.м. (Чернышевского, 191) + 0 куб.м. (Чернышевского, 180)).

Исходя из вышеуказанных тарифов с учетом НДС стоимость потребленной тепловой энергии и теплоносителя в дома имеющие приборы учета в период с декабря 2009 года по февраль 2010 года составляет 1225370,99 рублей (256,203 Гкал *796,44 рублей * 18 % НДС + 844,708 Гкал * 893,43 рублей * 18 % НДС +234 куб.м. *15,71 руб. * 18 % НДС + 4821,564 куб.м.*15,77 руб.* 18 % НДС).

Таким образом, в период с декабря 2009 года по февраль 2010 года истец поставил ответчику тепловую энергию и теплоноситель на сумму 2182486,35 рублей (1225370,99 рублей (по домам, имеющим приборы) + 31102,74 рублей (нежилые помещения в домах, не имеющих приборы) + 926012,62 рублей (дома, не имеющие приборов учета))

Ответчик произвел частичную оплату поставленной тепловой энергии и теплоносителя в спорный период на сумму 1196691,72 рублей (255411,52 рублей (расчет иска л.д. 7 том 1) + 941280,20 рублей (л.д. 84 том 2), в связи с чем неоплаченной осталась тепловая энергия и невозвращенный теплоноситель на сумму 985794,63 рублей (2182486,35 рублей - 1196691,72 рублей).

Ответчик в пояснениях к иску подтвердил наличие задолженности по оплате тепловой энергии в указанном размере.

Ответчик не представил доказательств исполнения обязательства по оплате поставленной тепловой энергии и теплоносителя спорный период в сумме 985794,63 рублей.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, исковые требования о взыскании задолженности за потребленную ответчиком тепловую энергию в период с декабря 2009 года по февраль 2010 года подлежат удовлетворению в сумме 985794,63 рублей.

Согласно письму ООО Аудиторская фирма "Константа-С" N 66 от 27.09.2011 года стоимость работ по проведению судебной экспертизы составила 11900 рублей (л.д. 95 том 4).

В силу пункта 6 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неоплаченные или не полностью оплаченные расходы на проведение экспертизы подлежат взысканию в пользу эксперта или государственного судебно-экспертного учреждения с лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Размер удовлетворенных требований составляет 49,64 % от суммы уточненного иска и соответственно размер исковых требований, в удовлетворении которых отказано, составляет 50,36 %. С учетом указанной пропорции подлежат распределению судебные расходы.

При подаче искового заявления истец платежным поручением N 19536 от 31.07.2010 года оплатил государственную пошлину в сумме 37762,69 рублей, тогда как за подачу искового заявления, содержащего материальное требование на сумму 1985989,53 рублей (с учетом уточнения) в соответствии с Налоговым кодексом РФ госпошлина подлежит уплате в сумме 32859,89 рублей, то есть истец уплатил на 4902,80 рублей больше, чем это предусмотрено указанным кодексом.

Согласно статье 333.40. Налогового кодекса уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично в случае ее уплаты государственной пошлины в большем размере, чем это предусмотрено указанным кодексом.

При распределении расходов по уплате государственной пошлины суд, руководствуется абзацем 2 пункта 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которому в случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Саратовской области от 30 ноября 2011 года по делу N А57-10949/2010 отменить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Жилищно-управляющая компания", г. Саратов, в пользу открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания", г. Самара, задолженность за поставленную в период с декабря 2009 года по февраль 2010 года тепловую энергию в размере 985794,63 рублей и расходы по уплате госпошлины в сумме 16310,82 рублей.

В остальной части иска отказать.

Возвратить открытому акционерному обществу "Волжская территориальная генерирующая компания", г. Самара, из федерального бюджета госпошлину в сумме 4902,80 рублей, выдав справку на возврат госпошлины.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Жилищно-управляющая компания", г. Саратов, в пользу общества с ограниченной ответственностью Аудиторская фирма "Константа-С" в счет оплаты судебной экспертизы денежные средства в сумме 5907,16 рублей.

Взыскать с открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания", г. Самара, в пользу общества с ограниченной ответственностью Аудиторская фирма "Константа-С" в счет оплаты судебной экспертизы денежные средства в сумме 5992,84 рубля.

В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Жилищно-управляющая компания", г. Саратов о распределении судебных издержек в виде оплаты за Отчет общества с ограниченной ответственностью Аудиторская фирма "Константа-С" по расчету годового нормативного объема тепловой энергии и определению расчетной тепловой нагрузки отопления жилого дома по адресу: г.Саратов, ул.Чернышевского, дом 191 от 21.11.2011 года отказать.

В соответствии с частью 2 статьи 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражному суду Саратовской области выдать исполнительный лист взыскателю.

Направить копии постановления арбитражного суда апелляционной инстанции лицам, участвующим в деле, в соответствии с требованиями пункта 4 статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Н.А. Клочкова

Судьи

О.В. Лыткина А.Ю. Самохвалова