Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 апреля 2012 г. N 09АП-6199/12

Требование: о признании недействительным акта органа власти по уплате налогов

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

Москва

05 апреля 2012 г.

Дело N А40-118762/11-107-490

Резолютивная часть постановления объявлена 29 марта 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 апреля 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

Судей В.Я. Голобородько, Н.О. Окуловой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России N 23 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.01.2012

по делу N А40-118762/11-107-490, принятое судьей М.В. Лариным,

по заявлению ООО "СоюзИнвест" (ОГРН 1057749310244; 109316, г. Москва, Волгоградский пр-кт, д. 46Б, корп. 1)

к ИФНС России N 23 по г. Москве (ОГРН 1047723040640; 109386, г. Москва, ул. Таганрогская, д. 2)

о признании недействительными решений и требования в части,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Дьячев С.П. по дов. N б/н от 18.10.2011;

от заинтересованного лица - Брызгалова В.В. по дов. N 22 от 24.01.2012.

УСТАНОВИЛ:

ООО "СоюзИнвест" (далее - общество, заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 23 по г. Москве (далее - инспекция, заинтересованное лицо, налоговый орган) о признании недействительными решения от 22.07.2011 N 13-115 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, требования об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 05.10.2011 N 6501 в части начисления и уплаты недоимки по налогу на прибыль организаций с доходов иностранных организаций, не связанных с деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство в размере 23 511 826 руб., соответствующих пеней и штрафов; решения от 05.10.2011 N 11-3 о принятии обеспечительных мер в виде запрета на отчуждение (передачу в залог) имущества налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента без согласия налогового органа (далее - решение о принятии обеспечительных мер).

Решением суда от 25.01.2012 г. заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда в части отказа в начислении штрафа по п. 1 ст. 123 НК РФ в размере 4 702 365 руб. и отказа в начислении пени по налогу на прибыль в размере 5 853 546 руб. отменить, указывая на то, что судом при принятии решения неправильно применены нормы материального права.

Заявитель представил письменные пояснения на апелляционную жалобу, в которых, не соглашаясь с доводами жалобы, просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу инспекции - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей заявителя и заинтересованного лица, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и письменных пояснений на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты НДС, налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций, транспортного налога, земельного налога, ЕСН, НДФЛ, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2007 по 31.12.2009 инспекцией составлен акт выездной налоговой проверки от 30.05.2011 N 13-77, рассмотрены возражения, материалы проверки, на основании решения от 23.06.2011 N 27/2011 проведены дополнительные мероприятия налогового контроля, рассмотрены их результаты с участием налогоплательщика и вынесено решение от 22.07.2011 N 13-115 о привлечении к ответственности, которым налогоплательщик привлечен к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) за неуплату НДС в виде штрафа в размере 528 руб., по статье 123 НК РФ за неудержание и неперечисление в бюджет налоговым агентом сумм налог на доходы иностранных организаций в виде штрафа в размере 4 702 365 руб. (пункт 1); начислены пени по состоянию на 22.07.2011 за не перечисление налога на доходы иностранных организаций в размере 5 853 546 руб., НДС в размере 330 руб., НДФЛ в размере 7 руб. (пункт 3); предложено уплатить недоимку по налогу на доходы иностранных организаций за 2008 - 2009 годы в размере 23 511 826 руб., НДС в размере 12 933 руб., пени и штрафы (пункт 3); внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета (пункт 4).

Решением УФНС России по г. Москве решение инспекции оставлено без изменения и утверждено.

Инспекция на основании пункта 10 статьи 101 НК РФ до вступления решения по выездной проверке от 22.07.2011 N 13-115 в силу приняло обеспечительные меры решением от 05.10.2011 N 11-3 о принятии обеспечительных мер, запретив отчуждать без согласия налогового органа основные средства, земельные участки и прочие внеоборотные средства на сумму 507 млн. руб.

Также после вступления решения от 22.07.2011 N 13-115 о привлечении к ответственности в силу налоговый орган направил налогоплательщику на основании статьи 101.3 НК РФ требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 05.10.2011 N 6501.

Инспекцией в решении установлено, что общество в течение 2008 - 2009 годов неправомерно в нарушении статей 24, 309, 310 НК РФ не удерживало из выплачиваемых иностранной компании "VADA Limited" (Великобритания) доходов в виде процентов по договору займа от 28.08.2007 N 05/1 за период с 23.12.2008 по 09.12.2009 в общей сумме 117 558 127 руб. налог на доходы иностранных организаций по ставке 20% и не перечислило сумму налога в размере 23 511 826 руб. в бюджет в качестве налогового агента.

Основанием для вывода о наличии у общества, являющегося налоговым агентом в отношении иностранной организации - получателя дохода в виде процентов "VADA Limited", обязанности по удержанию и перечислению налога на доходы иностранных организаций, по данным инспекции, являлось отсутствие на даты выплаты дохода (2008 - 2009 годы) подтверждения постоянного места пребывания получателя дохода для освобождения от его уплаты в Российской Федерации, исходя из положений Конвенции об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост имущества между Российской Федерации и Соединенным Королевством Великобритании и Северной Ирландии, принятой 15.02.1994 (далее - Конвенция).

Арбитражный апелляционный суд, исследовав и оценив представленные в дело доказательства в их совокупности и взаимной связи, считает, что судом первой инстанции полно и всесторонне установлены обстоятельства по делу и им дана надлежащая правовая оценка.

Налоговый орган в апелляционной жалобе указывает, что у ООО "СоюзИнвест" отсутствует подтверждение постоянного местопребывания "VADA Ltd" в Соединённом Королевстве Великобритании и Северной Ирландии, что в силу п.1 ст.32 НК РФ является основанием для удержания суммы налога с дохода, выплачиваемого иностранному юридическому лицу и перечислению в бюджет. Представленное письмо налогового и таможенного управления её Величества от 28.06.2007 г. о месте нахождения "VADA Ltd", по мнению инспекции, носит предположительный характер и на него отсутствует апостиль.

Указанные доводы налогового органа отклоняются в связи со следующим.

Между ООО "СоюзИнвест" и иностранной компанией "VADA Limited" имеющей место нахождения Соединённое Королевство Великобритании и Северной Ирландии, Лондон, Тоттэнхам, Корт Роуд, Квинс Хаус 180, 3 этаж, офис 12, заключён договор займа N 05/1 от 27.08.2007 г.. По указанному договору ООО "СоюзИнвест" получены денежные средства в размере 17 000 000 долл. США. За пользование денежными средствами были начислены и уплачены проценты. Изначальная процентная ставка по договору составляла 6% годовых. По дополнительному соглашению N2 от 28.12.2007 г. процентная ставка с 01.01.2008 г. составила 7% годовых. По дополнительному соглашению N4 от 01.08.2008 г. процентная ставка составила 14% годовых. Дополнительным соглашением N6 от 16.02.2009 г. стороны договорились о том, что оставшаяся сумма долга в размере 15 820 000 долларов США, будет возвращен в заимодавцу в российских рублях и составит сумму 546 704 396 руб. Все проценты за пользование заёмными средствами полностью перечислены компании "VADA Limited".

ООО "СоюзИнвест" получило от иностранной компании "VADA Limited" официальный документ, составленный компетентным органом Великобритании - Службой внутренних доходов Соединённого Королевства Великобритании и Северной Ирландии (НМ Revenue&Customs), о том, что компания "VADA Limited" является налоговым резидентом Великобритании и имеет там постоянное место нахождения, датированное до заключения договора займа и выплаты процентов (письмо Службы внутренних доходов от 28.06.2007 г. с апостилем (т.1 л.д. 79 - 81)). На основании указанного письма, Конвенции между Правительством РФ и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15.02.1994 г. Об избежании двойного налогообложения и ст. 312 НК РФ ООО "СоюзИнвест" не удерживало налог на доходы иностранного лица ввиду его налогообложения на территории Великобритании.

Довод налогового органа о том, что в письме Службы внутренних доходов от 28.06.2007 г. говорится о предположительном характере резидентства компании "VADA Limited" в Великобритании, об отсутствии однозначного толкования, отклоняется в связи со следующим.

Налоговый орган в качестве доказательства предположительности характера письма ссылается на фразу "насколько им известно".

Между тем фраза "насколько нам известно" (to the best of their knowledge) является оборотом речи и не несёт смысловой нагрузки о том, что автор сомневается в написанном или сказанном им.

Довод налогового органа об отсутствии в письме Службы внутренних доходов от 28.06.2007 г. периода постоянного местопребывания компании "VADA Limited", а также отсутствие аналогичных писем с подтверждением местопребывания и налогового резидентства в Великобритании в последующем за каждый год выплаты доходов (2008 и 2009) также отклоняется, поскольку в Конвенции и ст. 312 НК РФ отсутствуют положения, обязывающие налогового агента ежегодно предоставлять официальное подтверждение налогового резидентства иностранной компании.

Кроме того, письмом Государственного управления Великобритании по налоговым и таможенным сборам (Служба внутренних доходов) от 27.09.2011 г. подтверждается факт того, что компания Вада ФС Лимитед зарегистрирована в Соединённом Королевстве Великобритании и Северной Ирландии, а также что её доход облагается налогом на юридические лица на данной территории. При этом в письме указано, что налог на юридические лица, положенный к оплате за отчётные периоды, закончившиеся 31 мая 2008, 31 мая 2009, 31 мая 2010 был полностью уплачен (т.1 л.д. 92-94);

В письме Государственного управления Великобритании по налоговым и таможенным сборам (Служба внутренних доходов) от 28.06.2007 г. N 623/3540 19186 указано, что налоговые органы Великобритании и Северной Ирландии удостоверяют, что по имеющимся у них сведениям компания Вада Лимитед является налоговым резидентом Соединённого Королевства Великобритании и Северной Ирландии и таким образом получает льготы, вытекающие из соответствующего соглашения об избегании двойного налогообложения. На данное письмо имеется апостиль от 08.08.2011 г. (т. 1 л.д. 86-88).

В письме Государственного управления Великобритании по налоговым и таможенным сборам (Служба внутренних доходов) от 21.09.2011 г. указано, что налоговые органы Великобритании удостоверяют, что компания Вада ФС Лимитед является налоговым резидентом Соединённого королевства Великобритании и Северной Ирландии в рамках Статьи 4 (S194 # 3213) Соглашения об избегании двойного налогообложения между Великобританией и Россией, и её доход подлежит налогообложению в Соединённом Королевстве. На данное письмо имеется Апостиль от 13.10.2011 г. (т. 1 л.д. 89-91).

Актом от 22.09.2011 г. подтверждается смена наименования компании "VADA Limited" на "VADA FS Limited" (т.2 л.д. 39 - 44).

Данные документы письмом от 18.08.2011 г. (т.1 л.д. 78) и 05.10.2011 г. (т. 1 л.д. 82) были направлены в УФНС по г. Москве в дополнение к апелляционной жалобе от 05.08.2011 г. (т.1 л.д. 72 - 77), но не приняты во внимание налоговым органом.

Тем не менее, представленными документами полностью подтверждается факт того, что компания "VADA Limited" зарегистрирована в Соединённом Королевстве Великобритании и Северной Ирландии и что её доход облагается налогом на юридические лица на данной территории, при этом налог на юридические лица, положенный к оплате за отчётные периоды, закончившиеся 31 мая 2008, 31 мая 2009, 31 мая 2010 был полностью уплачен. Документы выданы уполномоченным органом - Государственным управлением Великобритании по налоговым и таможенным сборам (Служба внутренних доходов), документы оформлены должным образом и на них получен апостиль.

Письмо Государственного управления Великобритании по налоговым и таможенным сборам (Служба внутренних доходов) от 28.06.2007 г. находилось в распоряжении ООО "СоюзИнвест" до момента реализации договора с "VADA Limited".

Ссылки налогового органа на судебную практику, изложенную в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 23.06.2008 г. и постановлении Призидиума ВАС РФ от 20.09.2011 г., как на возникновение обязанности удержания налога с ООО "СоюзИнвест" отклоняются. В указанных документах, подтверждающих обоснованность взыскания недоимки по налогам, обязанность по взысканию была обусловлена предоставлением сведений о резидентстве иностранной компании от неуполномоченного органа, что является несоблюдением условий освобождения от налогообложения доходов. В данном случае документ, подтверждающий местонахождение иностранной компании в Великобритании, выдан уполномоченным на то органом, предусмотренным Конвенцией.

Как следует из содержания статьи 123 НК РФ, ответственность налогового агента наступает за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом. Условием для применения ответственности по данной статье Кодекса является наличие обязанности у налогоплательщика по уплате налога на территории Российской Федерации. В случае, если иностранное юридическое лицо не являлось плательщиком налога на территории Российской Федерации в силу международного соглашения, в его действиях состава указанного правонарушения не имеется. ООО "СоюзИнвест" на момент выездной налоговой проверки располагало соответствующими доказательствами, дополнительные данные были предоставлены налоговому органу на стадии рассмотрения апелляционной жалобы, в связи с чем у инспекции не было оснований для привлечения его к налоговой ответственности по статье 123 Кодекса ввиду отсутствия события налогового правонарушения.

Кроме того, материалами дела подтверждается факт оплаты иностранной компанией налога на доход по месту регистрации (т.1 л.д. 92-94).

Таким образом, приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут являться основанием к отмене принятого судом решения. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Оснований для отмены решения суда не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.01.2012 по делу N А40-118762/11-107-490 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.Я. Голобородько Н.О. Окулова