Определение Четвертого арбитражного апелляционного суда от 9 апреля 2012 г. N 04АП-4254/11

г. Чита

09 апреля 2012 г.

Дело N А19-7789/2011

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Ошировой Л.В.,

судей Клепиковой М.А., Куклина О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Куликовой А.А.

рассмотрел в открытом судебном заседании в помещении Четвертого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Чита, ул. Ленина, 100б апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания-1"

на решение Арбитражного суда Иркутской области от 23 августа 2011 года

по делу N А19-7789/2011

по иску открытого акционерного общества "Областное жилищно-коммунальное хозяйство" (ОГРН 1063808011410, ИНН 3808133575, адрес: 664035, г. Иркутск, ул. Сурнова, 16)

к обществу с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания-1" (ОГРН 1083847000357, ИНН 3823031465, адрес: 665737, Иркутская область, Братский район, г. Вихоревка, ул. Каландарашвили, 14, кв.2) о взыскании 634 730, 39 руб.,

(суд первой инстанции: Кшановская Е.А.)

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,

в судебном заседании, назначенном на 02 апреля 2012 года, объявлялся перерыв до 15 часов 55 минут 09 апреля 2012 года.

и установил:

Открытое акционерное общество "Областное жилищно-коммунальное хозяйство" (ОГРН 1063808011410, ИНН 3808133575, адрес: 664035, г. Иркутск, ул. Сурнова, 16) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания-1" (ОГРН 1083847000357, ИНН 3823031465, адрес: 665737, Иркутская область, Братский район, г. Вихоревка, ул. Каландарашвили, 14, кв.2) о взыскании задолженности в сумме 634 730 руб.39 коп., состоящей из: 633 082 руб. 77 коп. основного долга за поставленную в период с января по декабрь 2010 г. тепловую энергию по договору на поставку тепловой энергии в горячей воде N 212 от 01.01.2010 г. и 1647 руб. 62 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 23 августа 2011 года исковые требования удовлетворены частично. С ООО "Вихоревская коммунальная компания-1" в пользу ОАО "Областное жилищно-коммунальное хозяйство" взыскано 88 881, 44 руб. основного долга, 1 647, 62 руб. процентов, всего 90 529, 06 руб., в доход федерального бюджета взыскано 2 238, 05 руб. в уплату госпошлины, в остальной части иска отказано. С ОАО "Областное жилищно-коммунальное хозяйство" взыскано в доход федерального бюджета 11 456, 56 руб. в уплату госпошлины.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик обжаловал его в апелляционном порядке. Заявитель апелляционной жалобы ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции в части удовлетворения исковых требований, ссылаясь на поставку истцом услуг ненадлежащего качества, в частности температуры горячей воды. Ответчик со ссылкой на акты снятия показаний приборов учета, составленные с участием представителя истца, и на выкопировки из оперативного журнала учета котельной с данными по температуре подаваемой горячей воды на выходе, указывает, что при расчете стоимости коммунальных ресурсов определяет норматив температуры воды в соответствии с имеющимися приборами учета. Ответчик указывает, что судом не указано со ссылкой на нормы права на каком основании ответчик должен был составлять акты с участием РСО истца, также полагает недоказанным вывод о невозможности определения температуры воздуха в помещениях расчетным путем. Ответчик указывает, что поскольку приборы учета были установлены на вводе в дом, соответственно, они фиксировали поставку истцом теплоносителя ненадлежащего качества. Ответчик выражает несогласие с выводом суда первой инстанции о ненадлежащем состоянии внутренних сетей и устройств, обслуживаемых ответчиком домов, который не основан на надлежащих доказательствах.

Истцом отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие в соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

09 апреля 2011 года в Четвертый арбитражный апелляционный суд нарочным поступило ходатайство общества с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания", подписанное представителем по доверенности Булыгиным П.М. об отказе от апелляционной жалобы в связи с урегулированием спора и прекращении производства по ней.

В соответствии с частью 1 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 данного Кодекса.

В свою очередь, частью 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

В рассматриваемом случае, отказ общества с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания-1" на решение Арбитражного суда Иркутской области от 23 августа 2011 года по делу N А19-7789/2011 не противоречит закону и не нарушает права других лиц, материалами дела подтверждаются законные полномочия лица, подписавшего ходатайство об отказе от апелляционной жалобы, в связи с чем суд апелляционной инстанции полагает возможным принять отказ общества с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания-1" от апелляционной жалобы и прекратить производство по этой жалобе.

В материалах дела имеется копия заверенной доверенности от 17 мая 2011 года, выданной обществом с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания-1" Булыгину Павлу Михайловичу, которой последний, в частности, наделен правом полного или частичного отказа от исковых требований. Полномочий на отказ от апелляционной жалобы в указанной доверенности не содержится.

Вместе с тем, в пункте 33 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" указано, что при рассмотрении ходатайств об отказе от апелляционной жалобы необходимо учитывать, что данное процессуальное действие не указано в части 2 статьи 62 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в перечне действий, право на совершение которых должно быть специально оговорено в доверенности.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что ходатайство об отказе от апелляционной жалобы заявлено уполномоченным представителем общества с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания-1".

О прекращении производства по апелляционной жалобе арбитражный суд выносит определение (часть 3 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При подаче апелляционной жалобы ООО "Вихоревская коммунальная компания-1" платежным поручением N 807 от 03.10.2011 года уплачена государственная пошлина в сумме 2000 рублей, которая подлежит возвращению ему из федерального бюджета на основании подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

ООО "Вихоревская коммунальная компания-1" платежным поручением N 10 от 19 января 2012 года перечислило на депозит Четвертого арбитражного апелляционного суда 40 000 руб. для оплаты за проведение экспертизы по настоящему делу.

Учитывая, что экспертиза по делу не назначалась, денежные средства в сумме 40 000 рублей подлежат возвращению с депозитного счета суда ООО "Вихоревская коммунальная компания-1".

Учитывая изложенное, Четвертый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 184, 185, 188, 112 и 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ОПРЕДЕЛИЛ:

Принять отказ общества с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания-1" от апелляционной жалобы, производство по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания-1" на решение Арбитражного суда Иркутской области от 23 августа 2011 года по делу N А19-7789/2011 прекратить.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания-1" из федерального бюджета 2 000 рублей государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению N 807 от 03.10.2011 года, выдав справку.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Вихоревская коммунальная компания-1" с депозита Четвертого арбитражного апелляционного суда денежные средства в сумме 40 000 рублей, перечисленные по платежному поручению N 10 от 19 января 2012 года.

Определение арбитражного суда о прекращении производства по апелляционной жалобе может быть обжаловано в течение месяца в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа.

Председательствующий судья

Л.В. Оширова

Судьи

М.А. Клепикова О.А. Куклин