Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 16 апреля 2012 г. N 10АП-1533/12

г. Москва

16 апреля 2012 г.

Дело N А41-31527/09

Резолютивная часть постановления объявлена 09 апреля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 апреля 2012 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мизяк В.П.,

судей Быкова В.П., Катькиной Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания: Вовк В.В.,

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего Открытого акционерного общества "Ипотечная корпорация Московской области" Карнауха Виктора Павловича: Боронина В.Ф., представитель (доверенность N 1 от 20.01.2012 г.),

от Акционерного коммерческого банка "Банк Москвы" (Открытое акционерное общество): Курлыкин А.Н., представитель (доверенность N 241 от 03.02.2012 г., зарегистрирована в реестре за N 1Д-134),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего Открытого акционерного общества "Ипотечная корпорация Московской области" Карнауха Виктора Павловича на определение Арбитражного суда Московской области от 16 января 2012 года по делу N А41-31527/09, принятое судьей Уддиной В.З., по заявлению Акционерного коммерческого банка "Банк Москвы" (Открытое акционерное общество) о включении в реестр требований кредиторов Открытого акционерного общества "Ипотечная корпорация Московской области" требования Акционерного коммерческого банка "Банк Москвы" (Открытое акционерное общество) в сумме 44 097 772 руб. 41 коп.

УСТАНОВИЛ:

Акционерный коммерческий банк "Банк Москвы" (Открытое акционерное общество) (далее - АКБ "Банк Москвы" (ОАО)) обратился в Арбитражный суд Московской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов Открытого акционерного общества "Ипотечная корпорация Московской области" (далее - ОАО "ИКМО") задолженности в сумме 44 187 500 руб. 00 коп., в том числе: 35 000 000 руб. 00 коп. - номинальная стоимость облигаций, 4 187 500 руб. 00 коп. - сумма требований по купонному доходу, 5 000 000 руб. 00 коп. - сумма требований по амортизации.

Определением Арбитражного суда Московской области от 21 сентября 2010 года требования АКБ "Банк Москвы" признаны обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "ИКМО" в полном объеме (т.2 л.д.5-6).

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2011 года определение Арбитражного суда Московской области от 21 сентября 2010 года отменено в части включения в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "ИКМО" суммы амортизации. В остальной части определение суда оставлено без изменения (т.2 л.д.39-45).

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 26 мая 2011 года определение Арбитражного суда Московской области от 21 сентября 2010 года и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2011 года отменены. Дело направлено в суд первой инстанции на новое рассмотрение (т.2 л.д.). Суд кассационной инстанции указал, что понятие амортизации применимо к рынку ценных бумаг, а, следовательно, требование о взыскании суммы амортизации заявлено правомерно. Кроме того, суды не проверили сумму требований, подлежащую включению в реестр требований кредиторов должника, с учетом частичного погашения задолженности.

При новом рассмотрении требования АКБ "Банк Москвы" (ОАО), в связи с частичным погашением задолженности, заявитель в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уменьшил свои требования, просил взыскать сумму 44 097 772 руб. 41 коп., в том числе: 5 000 000 руб. 00 коп. - сумму требований по амортизации, 4 097 772 руб. 41 коп. - сумму требований по купонному доходу, 35 000 000 руб. 00 коп. - номинальная стоимость облигаций (т.2 л.д.132).

Определением Арбитражного суда Московской области от 16 января 2012 года требования АКБ "Банк Москвы" (ОАО) на сумму 44 097 772 руб. 41 коп. признаны обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "ИКМО" (т.2 л.д.136-137).

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий ОАО "ИКМО" Карнаух Виктор Павлович (далее - конкурсный управляющий ОАО "ИКМО" Карнаух В.П.) подал апелляционную жалобу, в которой просил определение суда отменить, разрешить вопрос по существу (т.2 л.д.143).

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Московской области проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266-268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании апелляционного суда представитель конкурсного управляющего ОАО "ИКМО" Карнауха В.П. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить, разрешить вопрос по существу.

Представитель АКБ "Банк Москвы" (ОАО) возражал против доводов апелляционной жалобы, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Заслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что имеются основания для изменения судебного акта.

Согласно статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Из материалов дела следует, что решением Арбитражного суда Московской области от 27 июля 2010 года ОАО "ИКМО" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Веснин Евгений Васильевич (далее - Веснин Е.В.).

Публикация сведений о признании ОАО "ИКМО" несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него конкурсного производства произведена в газете "Коммерсантъ" N 138 от 31 июля 2010 года.

Согласно решению о выпуске ценных бумаг Открытого акционерного общества "Московское областное ипотечное агентство" (далее - ОАО "МОИА") от 08 августа 2005 года, ОАО "ИКМО" является поручителем по исполнению эмитентом - ОАО "МОИА" обязательств по неконвертируемым процентным облигациям на предъявителя серии 01 номинальной стоимостью 1 000 руб. 00 коп. каждая, государственный регистрационный номер выпуска 4-01-09652-А от 15 сентября 2005 года в количестве 50 000 штук, с датой погашения 21 декабря 2010 года, принадлежащих АКБ "Банк Москвы" (ОАО).

Данное обстоятельство подтверждается, представленным в материалы дела отчетом/выпиской N 5615512 от 09 февраля 2010 года НП "Национальный депозитарный центр" по счету ДЕПО.

В связи с тем, что ОАО "МОИА" обязательства по погашению номинальной стоимости облигаций, а также выплате купонного дохода по указанным облигациям в порядке и сроки, предусмотренные решением о выпуске ценных бумаг от 08 августа 2005 года исполнены не были, а сумма задолженности составила 44 097 772 руб. 41 коп., в том числе: 5 000 000 руб. 00 коп. - сумму требований по амортизации, 4 097 772 руб. 41 коп. - сумму требований по купонному доходу, 35 000 000 руб. 00 коп. - номинальная стоимость облигаций (с учетом уточнений, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) АКБ "Банк Москвы" (ОАО) обратился в суд с настоящим требованием. Указал, что ОАО "ИКМО" как поручитель, обязано отвечать перед АКБ "Банк Москвы" (ОАО), как кредитором ОАО "МОИА", за неисполнение последним его обязательств.

Суд первой инстанции, признавая требования АКБ "Банк Москвы" (ОАО) обоснованными, исходил из того, что кредитор по своему выбору предъявляет требования ко всем обязанным лицам одновременно либо к любому из них отдельно, в том числе в рамках дела о банкротстве должника.

Согласно статье 28 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии).

В соответствии со статьей 18 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" при эмиссии облигаций в документарной форме, сертификат и решение о выпуске бумаг являются документами, удостоверяющими права, закрепленные облигацией.

Пунктом 9.7 Сертификата Неконвертируемых документарных процентных облигаций на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением (далее - Сертификат) и статьями 810, 811 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что эмитент облигаций - ОАО "МОИА" обязан возвратить владельцам при погашении облигаций их номинальную стоимость и выплатить купонный доход по облигациям в порядке и в сроки, предусмотренные условиями решения о выпуске ценных бумаг и проспекта ценных бумаг.

В пунктах 9.2 и 9.3 Сертификата определены сроки погашения облигаций, купонные (процентные) периоды, размер каждого купонного дохода, а также порядок определения дохода, выплачиваемого по каждой облигации.

Пунктом 9.7 Сертификата установлено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения эмитентом - ОАО "МОИА" - обязательств по облигациям (в том числе дефолт и/или технический дефолт) владельцы и/или уполномоченные владельцами облигаций лица вправе обратиться к лицам, предоставившим обеспечение по выпуску облигаций (поручителям).

Решение о выпуске ценных бумаг содержит договор поручительства, согласно которому ОАО "ИКМО" (поручитель) обязуется отвечать перед АКБ "Банк Москвы" (ОАО) (владелец облигаций) за исполнение ОАО "МОИА" (эмитент) обязательств по выплате суммарной номинальной стоимости облигаций, составляющей 300 000 000 руб. 000 коп., и по выплате совокупного купонного дохода по облигациям в порядке, предусмотренном в решении о выпуске облигаций и проспекте эмиссии. Поручитель солидарно с эмитентом несет перед владельцем облигаций ответственность по обязательствам эмитента, при их неисполнении или ненадлежащем исполнении эмитентом.

Учитывая, что доказательств исполнения ОАО "МОИА" обязательств по погашению номинальной стоимости облигаций, а также выплате купонного дохода по спорным облигациям в порядке и сроки, установленные решением о выпуске ценных бумаг от 08 августа 2005 года в материалы дела не представлено, суд первой инстанции сделал правомерный вывод о том, что требования АКБ "Банк Москвы" (ОАО) о взыскании сумму по купонному доходу и номинальной стоимости облигаций, предъявленные к ОАО "ИКМО", как поручителю, подлежат удовлетворению.

Кроме того, АКБ "Банк Москвы" (ОАО) заявлены требования о включении в реестр требований кредиторов ОАО "ИКМО" суммы амортизации в размере 5 000 000 руб. 00 коп.

Данные требования заявлены на основании решения о выпуске облигаций, в котором предусмотрено, что часть номинала облигации гасится в три амортизационных периода.

Понятие амортизации, применительно к финансовому рынку ценных бумаг и условиям эмиссии и обращения облигаций федерального займа с амортизацией долга, утвержденных Приказом Минфина России от 27 апреля 2002 года N 37н, писем Минфина России от 21 января 2005 года, от 18 декабря 2007 года N 03-03-05/271, от 02 декабря 2008 года N 03-04-06-01/357, определяется, как структура выплат, связанная с погашением финансовых заимствований, посредством ряда периодических платежей. Амортизация долга - погашение номинальной стоимости ценных бумаг. При амортизации долга размер погашаемой части номинальной стоимости определяется на каждую дату ее выплаты.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правильно определил, что сумма требований по амортизации также подлежит включению в реестр требований кредиторов должника - ОАО "ИКМО".

Однако, удовлетворяя заявленные требования на сумму 44 097 772 руб. 41 коп., в том числе: 5 000 000 руб. 00 коп. - сумма требований по амортизации, 4 097 772 руб. 41 коп. - сумма требований по купонному доходу, 35 000 000 руб. 00 коп. - номинальная стоимость облигаций, суд первой инстанции не учел, что платежным поручением N 172 от 08 декабря 2011 года ОАО "МОИА" произведена выплата на сумму 11 443 руб. 53 коп., в связи с чем, определение Арбитражного суда Московской области от 16 января 2011 года подлежит изменению.

Судом апелляционной инстанции требования АКБ "Банк Москвы" (ОАО) признаются обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов ОАО "ИКМО" в размере 44 085 668 руб. 88 коп. (44 097 772 руб. 41 коп. - 11 443 руб. 53 коп.).

Довод апелляционной жалобы о превышении лимита ответственности по поручительству ОАО "ИКМО", установленного в размере 300 000 000 руб. 00 коп., признается несостоятельным.

В силу пункта 2 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Согласно договору поручительства, размер ответственности ОАО "ИКМО" составляет 300 000 000 руб. 00 коп., однако, включение в реестр требований кредиторов должника требований на сумму, превышающую установленный лимит, не нарушает прав должника, так как конкурсный управляющий имеет возможность удовлетворять требования кредиторов пропорционально заявленным требованиям в пределах указанной суммы.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, 271, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 16 января 2011 года по делу N А41-31527/09 изменить в части размера требований.

Признать обоснованными требования Акционерного коммерческого банка "Банк Москвы" (Открытого акционерного общества) к Открытому акционерному обществу "Ипотечная корпорация Московской области" в размере 44 085 668 руб. 88 коп.

Конкурсному управляющему Открытого акционерного общества "Ипотечная корпорация Московской области" включить требования Акционерного коммерческого банка "Банк Москвы" (Открытого акционерного общества) в сумме 44 085 668 руб. 88 коп. в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Председательствующий

В.П. Мизяк

Судьи

В.П. Быков Н.Н. Катькина