Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17 апреля 2012 г. N 03АП-428/12

г. Красноярск

17 апреля 2012 г.

А33-17635/2011

Резолютивная часть постановления объявлена "12" апреля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "17" апреля 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Радзиховской В.В., Споткай Л.Е.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Хрущевой М.А.,

при участии:

от ОАО "Красноярскэнергосбыт" (истца) - Румянцева В.А., представителя по доверенности от 17.01.2012 N 10, Блиновой О.В., представителя по доверенности N 71 от 15.03.2012;

от ООО "Трасса-Экспресс" (ответчика) - Беденец О.Г., генерального директора на основании решения от 01.10.2010; Никифоровой Е.А., представителя по доверенности от 27.10.2011, Нару О.В. - представителя по доверенности от 28.10.2011, Курносенко И.В., представителя по доверенности от 11.01.2011;

ООО "МРСК Сибири" (третьего лица) - Провоторовой А.В., представителя по доверенности N 146Н/310 от 23.12.2011;

от ООО "Рион" (третьего лица) - Летковского Р.Р., представителя по доверенности N 7 от 11.01.2012, Будниковой О.С., представителя по доверенности от 11.01.2012;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Трасса-Экспресс"

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "26" декабря 2011 года по делу N А33-17635/2011, принятое судьей Михайловой Т.В.,

установил:

открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" (ОГРН 1052460078692, ИНН 2466132221) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Трасса-Экспресс" (ОГРН 1042402522909, ИНН 246401001) о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию в сумме 1 193 162 рубля 33 копейки. Истец неоднократно уменьшал сумму иска, в окончательном варианте заявлением от 14.12.211 уменьшил сумму иска до 659 508 рублей 81 копейки. Протокольным определением от 14 декабря 2011 года уменьшение суммы иска судом принято.

Определением от 22 ноября 2011 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца привлечены открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОАО "МРСК Сибири", ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527) и общество с ограниченной ответственностью "Рион" (ОГРН 1022402294100, ИНН2464031130).

Решением от 26 декабря 2011 года с учетом определения об исправлении опечатки от 26 декабря 2011, исковые требования удовлетворены в полном объеме. На указанный судебный акт ответчиком подана апелляционная жалоба, в которой он просит решение суда первой инстанции отменить на основании следующего:

-вывод суда первой инстанции о доказанности истцом подачи электрической энергии на сумму 1 193 162 рубля 3 копейки не соответствует представленным в дело показаниям приборов учета, согласно которым расход электрической энергии в марте-августе 2011 года составил сумму 235 957 рублей 28 копеек;

-судом не применен абзац 2 пункта 158 Основных положений N 530, согласно которому сетевая компания осуществляет контрольные проверки не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное, с учетом того, предыдущая проверка должна была быть проведена не позднее 23.03.2011 (каждые полгода с 23.03.2009), суд вправе был взыскать безучетное потребление электрической энергии за период с 23.03.2011 по 4.04.2011;

-принятый судом в качестве доказательства акт от 4.04.2001 N 188/1-10272-19 не соответствует требованиям, установленным пунктом 152 Основных положений N 530 и пунктом 2.11.16 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Минэнерго России от 13.01.2003 N 6, поскольку в нем отсутствуют данные о предыдущей проверке прибора учета, время безучетного потребления и средняя потребляемая мощность;

-судом приняты в качестве доказательства наличия задолженности в период с марта по август 2011 г. акты от 16.08.2011 N N 6/753 и 6/754, являющиеся не относимыми доказательствами, поскольку они не содержат никаких фактических данных, обосновывающих задолженность ответчика в заявленный период, в связи с чем судом необоснованно за август 2011 года взыскана задолженность за период с 23.03.2009 по 4.04.2011;

-выводы суда о правомерности применения показаний прибора учета, отраженного в акте N 6/753 от 16.08.2011, не соответствует пунктам 138, 62, 71 Основных положений N 530, пункту 6.2 и приложению N 3 к договору, согласно которым согласованным сторонами договора является прибор учета N 291647;

-применение судом пункта 144 Основных положений N 530 является неправомерным, поскольку в силу положений пункта 155 указанных Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147, при этом отсылки к пункту 144 отсутствуют; положения пункта 145 являются диспозитивными и допускают расчет объема потребления электрической энергии в порядке, предусмотренном договором энергоснабжения; следовательно подлежит применению п. 7.6 договора.

Открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" представило отзыв на апелляционную жалобу и пояснения к ней, в которых истец не согласился с доводами, изложенными в жалобе, на основании следующего:

-в марте 2011 года в связи с неправильным предоставлением ответчиком показаний прибора учета за февраль в качестве конечных показаний (1303757) за этот месяц взяты данные, отраженные в акте N 6/225;

-за апрель 2011 года истцом на основании акта N 188/1-10272-19 от 4.04.2011 предъявлен объем безучетного потребления электрической энергии за весь период после последней проверки 23.03.2009, что соответствует буквальному прочтению абзаца 2 пункта 155 Основных положений N 530;

-описываемая же ответчиком ситуация применима только при отсутствии предыдущей проверки технического состояния точки поставки, допущенные ответчиком нарушения устранены в тот же день на основании задания N 366 от 4.04.2011;

- расчет объема потребленной электроэнергии за май-июль 2011 года производился истцом исходя из показаний прибора учета, представленных ответчиком за подписью его представителя Курносенко И.В.;

-расчет объема потребленной электрической энергии в августе 2011 года в количестве 7293 кВт.ч истцом определен по показаниям прибора учета, представленными ответчиком; за этот же месяц предъявлен объем электрической энергии за период с 27.10.2010 по 4.04.2011 на основании акта N 6/753 от 16.08.2011 в связи с выходом из строя схемы подключения прибора учета ответчика N 291647;

-такой расчет соответствует требованиям пункта 144 Основных положений N 530, согласно акту N 6/753 от 16.08.2011, подписанному ответчиком, контрольным прибором учета является учет, установленный у ООО "Рион", поэтому при неисправности прибора ответчика, объем потребленной электрической энергии определяется по показаниям контрольного прибора учета, установленного у ООО "Рион";

-согласно акту от 23.03.2009 N 10/ЗУ- КРФ-7-404 у ответчика установлены трансформаторы тока (тип Т-0,66УЗ) под номерами 00004, 000051, 000198, согласно паспортов указанных трансформаторов первичная их поверка произведена 22.12.004, межповерочный период составляет 4 года, таким образом указанный период истек 22.12.2008; эксплуатация указанных трансформаторов ответчиком осуществлялась с нарушением пунктов 1.7, 2.5. 2.8, 2.9 приказа Госстандарта РФ от 18.07.1994 N 125;

-на основании пункта 7.5 договора истцом произведено начисление потребления электрической энергии как произведение присоединенной мощности и числа работы оборудования с 23.03.2009 по 3.04.2010;

-на основании пунктов 152, абзаца 2 пункта 155 Основных положений N 530 в связи с выявлением истцом безучетного потребления электрической энергии ответчиком произведен расчет выше указанным способом за период с 4.04.2010 по 4.04.2011, исходи из того, что пунктом 4 приложения N 7 (Регламент взаимодействия) договора от 14.01.2009 N 18.2400.7.10, заключенным между ОАО "Красноярскэнергосбыт" и ОАО "МРСК Сибири", установлена периодичность проведения сетевой компанией контрольных проверок приборов учета не реже 1 раза в год;

Общество с ограниченной ответственностью "Рион" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором также не согласилось с доводами, изложенными в ней, на основании следующего:

-ООО "Рион" является собственником воздушной линии, по которой ООО "Трасса-Экспресс" и ООО "Транс-Лизинг" получают электрическую энергию от гарантирующего поставщика, при этом у ООО "Рион" имеется расчетный прибор учета N 044411785, установленный в ПС-92, на основании договора энергоснабжения N 11777 от 30.11.2010;

-у ООО "Рион" статуса сетевой компании и договора с ответчиком нет;

-ООО "Рион" имеет два контрольных прибора учета: счетчик N 314095, установленный в КТП-911, и счетчик N 009082024002695, установленный в КТП-911а, опломбированные сетевой компанией, по которым возможно установить потери электрической энергии в сетях ответчика;

-4.04.2011 в ходе проверки приборов учета электроэнергии работниками истца установлен факт нарушения схемы учета электроэнергии в цепи трансформатора тока по электросчетчику N 291647, установленному в КТП-9043 и принадлежащему ответчику, о чем составлен акт N 1881/1-10272-19 о безучетном потреблении электроэнергии, выявлено умышленное повреждение с целью хищения путем обрыва (перелома) проводов под изоляцией обеих жил двух проводов, которые соединяют трансформатор тока с электросчетчиком, что и привело к недоучету электроэнергии в количестве 222 491 кВт на сумму 448 916, 14 рублей за период с 27.10.2010 по 4.04.2011;

-акт от имени ответчика подписан главным энергетиком ООО "Трасса-Экспресс" Курносенко И.В. на основании доверенности от 11.01.2011, наличие такой доверенности подтверждается подписанным Курносенко И.В. расчетом потерь электроэнергии, составленным начальником Свердловского РЭС филиала ОАО "МРСК Сибири";

-в связи с противоправными умышленными действиями ответчика, ООО "Рион" понесло убытки в виде переплаты гарантирующему поставщику в период с 08.11.2010 по 30.03.2011 за 222 491 кВт.ч в сумме 448 916, 14 рублей, которые истцом отминусованы в счете-фактуре N 11-0811-1000002554 от 31.08.2011, после выявления кражи электроэнергии, потребление ООО "Рион" уменьшено на 222 491 кВт.ч;

-период перерасчета с 27.10.2010 по 4.04.2011 подконтролен истцу и третьему лицу в связи с тем, что 27.10.2010 подключена электроустановка ООО "Рион" по акту N Св-56/9-292 от 27.10.2010, в котором отражены показания счетчиков ООО "Трасса-Экспресс", ООО "Транс-Лизинг" и ООО "Рион", а 4.04.2011 является датой устранения умышленного повреждения схемы учета ответчика;

-доводы ответчика о неправильном определении периода безучетного потребления электрической энергии несостоятельны, поскольку не имеют отношения к факту хищения электрической энергии в период с 27.10.2010 по 4.04.2011, по которому предъявляются исковые требования, а акты N 6/753 и 6/754 от 18.08.2011 лишь свидетельствуют о том, что по результатам контрольных счетчиков за последующий период с марта 2011 по август 2011 не было хищения электроэнергии ответчиком.

ОАО "МРСК Сибири" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало следующее:

-подстанция N 92 "Юго-Западная", 110 кВ принадлежит ОАО "МРСК Сибири" на праве собственности с 19.05.2008, приборы учета ООО "Рион" находятся в указанной подстанции, работниками филиала ОАО "МРСК Сибири" был осуществлен доступ представителя гарантирующего поставщика к ПС N 92 "Юго-Западная" для осуществления проверки приборов учета;

-поскольку энергопринимающие устройства ООО "Трасса-Экспресс" не имеют непосредственного присоединения к электрическим сетям сетевой организации ОАО "МРСК Сибири", сетевая организация не могла проводить в отношении указанного лица контрольные проверки приборов учета в сроки и на основании пункта 158 Основных положений N 530.

В судебном заседании представитель истца заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств в копиях: договора оказания услуг по передачи электрической энергии N 18.24001.10 от 30.12.2009; паспортов трансформаторов тока N 00004, N 00051, N 00198; приложение N 3 к договору N 10272 от 02.10.06; задания на замену приборов учета N 371522 на прибор учета N 291647. Представители ответчика возражают против удовлетворения заявленного ходатайства. Представители третьих лиц не возразили против удовлетворения заявленного ходатайства.

Судом ходатайство удовлетворено на основании статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ООО "Рион" заявила ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств в копиях: акта Св-56/9-292 от 27.10.2012; договора на электроснабжение N 11777 от 30.11.2010; приложения N 3 к договору электроснабжения N 11777 от 30.11.2010. Представители истца, ответчика и ООО "МРСК-Сибири" не возразили против удовлетворения заявленного ходатайства.

Судом ходатайство удовлетворено на основании статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представители истца и третьих лиц огласили отзывы на апелляционную жалобу, представитель ответчика высказала свои возражения по их доводам.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

02.10.2006 между ОАО "Красноярскэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и

ООО "Трасса-Экспресс" (абонент) подписан договор энергоснабжения N 10272 в редакции соглашений от 3.12.2007, от 01.11.2008, от 06.11.2009 (далее - договор), в соответствии с условиями которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а абонент обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказываемые услуги (пункт 1.1. договора).

Согласно пункту 2.1. договора гарантирующий поставщик подает электроэнергию в точки поставки абонента в количестве, определенном в соответствии с согласованными ежегодно договорными объемами потребления электроэнергии (мощности) по настоящему договору с помесячной детализацией (приложение N 1) и категорией надежности электроснабжения, соответствующей выполненному технологическому присоединению в установленном законодательством РФ порядке.

Пунктом 5.1.3 предусмотрена обязанность абонента сообщать гарантирующему поставщику и в сетевую организацию обо всех нарушениях схем и неисправностях в работе приборов учета электрической энергии.

В соответствии с пунктом 5.1.8 договора абонент обязан обеспечить за свой счет сохранность, целостность и обслуживание (поверку, калибровку, замену) приборов учета и иных элементов измерительных комплексов.

Согласно пункту 6.2 договора учет отпущенной и потребленной энергии осуществляется приборами учета и расчетными методами, указанными в Приложении N 3 к договору.

В соответствии с пунктом 6.5 договора периодическая государственная поверка, техническое обслуживание приборов учета и иных элементов измерительных комплексов осуществляется за счет "абонента" в сроки, предусмотренные действующей нормативно-технической документацией и паспортными данными выше указанных устройств.

Пунктом 6.6 договора предусмотрено, что счетчики, измерительные трансформаторы и цепи учета должны быть установлены и опломбированы пломбами в соответствии с Правилами устройства электроустановок и Правилами технической эксплуатации электроустановок потребителей.

Согласно пункту 6.7 договора в случае отсутствия расчетных приборов учета, несоответствия приборов учета и иных элементов измерительных комплексов требованиям действующей нормативно-технической документации, объем потребленной электрической энергии определяется как произведение присоединенной мощности и числа часов работы оборудования.

Исходя из пункта 7.5 договора, в случае истечения срока государственной поверки расчетных приборов на основании паспортных данных вышеуказанных устройств либо установленного органами федерального агентства по техническому регулированию и метрологии РФ или несоответствия приборов учета и иных элементов измерительных комплексов требованиям, установленным действующей нормативно-технической документацией, расчет с даты истечения срока поверки беду производиться как произведение присоединенной мощности и числа работы оборудования без последующего перерасчета.

В силу пункта 7.6 договора в случае повреждения расчетных приборов учета по вине абонента, изменении схемы включения приборов учета, гарантирующий поставщик вправе отключить абонента и произвести перерасчет расхода как произведение установленной мощности (или присоединенной мощности) и числа часов работы оборудования со дня последней замены расчетных приборов учета или проверки схемы их включения, но не более чем за срок исковой давности.

Срок действия договора установлен до 31.12.2007 и считается ежегодно продленным, если ни от одной из сторон не последует заявления об отказе от договора на новый срок (прекращении действия договора), об изменении договора или о заключении нового договора (пункт 10.2 договора).

В приложении N 3 к договору (представленному в суд апелляционной инстанции) стороны указали номер расчетного счетчика 371522, установленного в КТП-9043, напряжение в месте установки учета 0,4 кВ, часы работы оборудования с 8.00 до 17.00 с двумя выходными днями. Согласно заданию N 671 от 16.05.2008 счетчик 371522 снят и 21.05.2008 установлен активный счетчик 291647.

04.04.2011 сотрудниками гарантирующего поставщика с участием энергетика абонента - Курносенко И.В., представителями ООО "Рион", ОАО "ХМЗ", ООО "Сиблента"

проведена проверка системы учета ООО "Трасса-Экспресс" в КТП-9043. Результаты проверки отражены в акте N 188/1-10272-19, согласно которому проверкой выявлена неисправность схемы подключения трансформатора тока фазы "С" (Т-0,66, N 00198) расчетного счетчика N 291647.03.11 во вторичной цепи по причине обрыва под изоляцией обеих жил двух проводов, которые соединяют трансформатор тока с электросчетчиком, что привело к недоучету электроэнергии. Кроме того при проверке установлено использование трансформаторов тока (Т-0,66, N 00004, N 00051, N 00198) расчетного счетчика N 291647.03.11 по истечении в 2009 году срока межповерочного интервала, который составляет пять лет.

На основании акта от 04.04.2011 N 188/1-10272-19 истцом произведен расчет по установленной мощности на основании условий пункта 7.5 договора за период с 23.03.2009 по 03.04.2010 и на основании условий пункта 6.7 договора за период с 4.04.2010 по 4.04.2011

Для оплаты потребленной электрической энергии за период с марта 2011 по август 2011 в сумме 2 106 845 рублей 45 копеек истец выставил ответчику счета-фактуры N N 11-0311-1000030056 от 31.03.2011, 11-0411-1000030056 от 31.05.2011, 11-0511-1000030056 от 31.05.2011, 11-0611-1000030056 от 30.06.2011, 11-0711-1000030056 от 31.07.2011, 11-0811-1000030056 от 31.08.2011.

Ответчик произвел оплату потребленной электрической энергии в сумме 1 353 708 рублей 21 копейка платежными поручениями от 22.03.2011 N 47 на сумму 95 000 рублей, от 21.04.2011 N 72 на сумму 210 000 рублей, от 28.04.2011 N 76 на сумму 89 500 рублей, от 16.05.2011 N 80 на сумму 45 000 рублей, от 23.05.2011 N 87 на сумму 30 000 рублей, от 21.06.2011 N 133 на сумму 50 500 рублей, от 8.07.2011 N 157 на сумму 28 000 рублей, от 18.07.2011 N 171 на сумму 100 000 рублей, от 9.08.2011 N 200 на сумму 272 833 рубля, от 19.08.2011 N 213 на сумму 20 000 рублей, от 13.09.2011 N 242 на сумму 40 000 рублей, от 5.10.2011 N 291 на сумму 95 400 рублей (из них за спорный период учтена оплата 73 742 рубля 21 копеек), от 22.09.2011 N 272 на сумму 272 833 рубля, от 10.10.2011 N 299 на сумму 26 300 рублей (т.1. л.д. 101-112, т.2, л.д. 2, 4).

Ссылаясь на неоплату ответчиком потребленной электрической энергии в полном объеме, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно пункту 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Как усматривается из материалов дела, отношения сторон возникли из договора на электроснабжение от 02.10.2006 N 10272 и регламентированы параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Как следует из материалов дела, в период с марта 2011 года по август 2011 года

ОАО "Красноярскэнергосбыт" осуществляло отпуск электроэнергии на присоединенный к электросетям объект ответчика, расположенный по адресу:

г. Красноярск, ул. Сплавучасток, 11/11.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В марте 2011 года истцом предъявлено ответчику 123 007 кВт*ч на сумму на сумму 372 363 рублей 35 копеек с учетом НДС. При этом истцом установлено, что ответчиком за февраль 2011 представлены недостоверные показания прибора учета (1369878), которое не соответствовало данным, изложенным в акте проверки гарантирующего поставщика от 28.02.2011 N 6/225 (т.2, л.д. 11). В указанном акте отражено показание прибора учета ответчика 1303757. Объем потребленной электрической энергией истцом подсчитан как разность показаний за февраль 2011, отраженных в акте от 28.02.2011 N 6/225, и показаниями за март (1404430), представленными ответчиком (т.2, л.д. 53) с учетом коэффициента и потерь в трансформатарах и ЛЭП. Фактический расход электроэнергии в указанный период составил 123 007 кВт*ч на сумму 372 363 рубля 35 копеек с учетом НДС.

В апреле 2011 года истцом предъявлено ответчику 35 044 кВт* на сумму 70 167 рубля 33 копейки на основании показаний приборов учета и на сумму 1 006 000 рублей 43 копеек как безучетное потребление электрической энергии на основании следующего:

В силу пункта 79 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Основные положения N 530), потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи) электрической энергии) и Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии, признается безучетным потреблением электрической энергии.

Порядок выявления и документального оформления фактов безучетного потребления регламентирован главой XII Основных положений N 530. Данный порядок подлежит применению, в том числе и при выявлении нарушений целостности пломб на приборах (узлах) учета, признаваемых безучетным потреблением.

Согласно пункту 151 Основных положений N 530 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии. В силу пункта 158 данных Основных положений смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители и производители электрической энергии должны обеспечивать беспрепятственный доступ представителей сетевой организации к приборам учета, расположенным в границах балансовой принадлежности их электрических сетей, для целей осуществления проверки состояния таких приборов учета и снятия проверочных (контрольных) показаний.

На основании пункта 152 Основных положений N 530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Как следует из материалов дела, 04.04.2011 на объекте ответчика комиссией в составе представителей гарантирующего поставщика, потребителя и смежных потребителей проведена проверка системы учета ООО "Трасса-Экспресс", составлен акт N 188/1-10272-19. При проверке установлено использование трансформаторов тока (Т-0,66, N 00004, N 00051, N 00198) расчетного счетчика N 291647.03.11 по истечении межповерочного периода.

Согласно пункту 1.7 приказа Госстандарта РФ от 18.07.1994 N 125 (в редакции от 26.11.2001) "Об утверждении порядка проведения поверки средств измерений" результатом поверки является подтверждение пригодности средства измерений к применению или признание средства измерений непригодным к применению. При этом в силу положений пункта 2.5, 28, 2.9 указанного порядка периодической поверке подлежат средства измерений, находящиеся в эксплуатации или на хранении, через определенные межповерочные интервалы. Результаты периодической поверки действительны в течение межповерочного интервала. Первый межповерочный интервал устанавливается при утверждении типа.

Согласно паспортам трансформаторов тока Т-0,66УЗ N N 00004, 00051, 00198, приобщенным к материалам дела судом апелляционной инстанции, первичная проверка проведена 22.12.2004, межповерочный период составляет 4 года. Таким образом, срок межповерочного периода трансформаторов тока истек 22.12.2008.

Использование указанных трансформаторов ответчиком осуществлялось с нарушением выше указанных положений приказа Госстандарта РФ от 18.07.1994 N 125 и условий пункта 6.5 договора от 2.10.2006 N 10272, согласно которому обязанность по периодической государственной поверке приборов учета и иных элементов измерительных комплексов и контроль за соблюдением сроков межповерочных интервалов возложена на ответчика. Указанные же трансформаторы тока установлены ответчиком 23.03.2009 с просроченным сроком поверки (т.2, л.д. 17).

Акт от 04.04.2011 N 188/1-10272-19 соответствует требованиям пункта 152 Основных положений N 530. Отсутствие в нем сведений о предыдущей проверке не лишает акт доказательственного значения, поскольку данное обстоятельство восполнено представленным в материалы дела соответствующим актом (т.2. л.д.17). Ссылки ответчика на пункт 2.11.16 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Минэнерго России от 13.01.2003 N 6, признаются судом необоснованными, поскольку указанная норма регулирует составление актов при замене и поверке расчетных счетчиков, акт от 04.04.2011 N 188/1-10272-19 составлен по факту выявления безучетного потребления энергии, пункт 152 Основных положений N 530 не требует указания в таких актах времени безучетного потребления электроэнергии и средней потребляемой мощности.

Согласно пункту 7.5 договора от 2.10.2006 N 10272, в случае истечения срока государственной поверки расчетных приборов на основании паспортных данных вышеуказанных устройств либо установленного органами федерального агентства по техническому регулированию и метрологии РФ или несоответствия приборов учета и иных элементов измерительных комплексов требованиям, установленным действующей нормативно-технической документацией, расчет с даты истечения срока поверки беду производиться как произведение присоединенной мощности и числа работы оборудования без последующего перерасчета.

На основании акта от 04.04.2011 N 188/1-10272-19 истцом произведен расчет по установленной мощности на основании условий пункта 7.5 договора за период с 23.03.2009 по 03.04.2010.

В акте от 4.04.2011 N 188/1-10272-19 также отражена неисправность схемы подключения трансформатора тока фазы "С" (Т-0,66, N 00198) расчетного счетчика N 291647.03.11 во вторичной цепи (ток в первичной обмотке составляет 323А, ток во вторичной обмотке составляет 15 мА) по причине обрыва под изоляцией обеих жил двух проводов, которые соединяют трансформатор тока с электросчетчиком, что привело к недоучету электроэнергии.

Правилами учета электрической энергии, утвержденными Минтопэнерго РФ 19.09.1996, Минстроем РФ 26.09.1996, установлено, что учет электроэнергии производится на основе измерений с помощью счетчиков электрической энергии и информационно - измерительных систем (пункт 2.5), для учета электроэнергии должны использоваться средства измерений, типы которых утверждены Госстандартом России и внесены в Государственный реестр средств измерений (пункт 2.6), средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (пункт 3.5), перестановка, замена, а также изменение схем включения средств учета производится с согласия энергоснабжающей организации (пункт 4.7).

Согласно разделу 2.11 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации N 6 от 13.01.2003, все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе. Наблюдение за работой средств измерений и учета электрической энергии, в том числе регистрирующих приборов и приборов с автоматическим ускорением записи в аварийных режимах, на электрических подстанциях (в распределительных устройствах) должен вести оперативный или оперативно-ремонтный персонал подразделений, определенный решением технического руководителя потребителя. Ответственность за сохранность и чистоту внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены. Обо всех нарушениях в работе средств измерений и учета электрической энергии персонал должен незамедлительно сообщать подразделению, выполняющему функции метрологической службы потребителя. Вскрытие средств электрических измерений, не связанное с работами по обеспечению нормальной записи регистрирующими приборами, разрешается только персоналу подразделения, выполняющего функции метрологической службы потребителя, а средств измерений для расчета с поставщиками или потребителями - персоналу подразделения совместно с их представителями. Установку и замену измерительных трансформаторов тока и напряжения, к вторичным цепям которых подключены расчетные счетчики, выполняет персонал эксплуатирующего их потребителя с разрешения энергоснабжающей организации. Замену и поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями, осуществляет собственник приборов учета по согласованию с энергоснабжающей организацией. При этом время безучетного потребления электроэнергии и средняя потребляемая мощность должны фиксироваться двусторонним актом. Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

В соответствии с пунктом 1.5.14 Правил устройства электроустановок, утвержденных Главтехуправлением, Госэнергонадзором Минэнерго СССР 05.10.1979, учет активной и реактивной электроэнергии трехфазного тока должен производиться с помощью трехфазных счетчиков. Требования к исправности жил кабелей и проводов, предусмотрены в пункте 3.4.5 указанных правил.

Выявленные нарушения являются виновным бездействием ответчика, поскольку в силу выше указанных нормативных актов и положений пункта 5.1.8 обязанность по обеспечению сохранности приборов учета и иных элементов измерительных комплексов возложена на ответчика.

На основании акта от 04.04.2011 N 188/1-10272-19 истцом произведен расчет по установленной мощности на основании условий пункта 6.7 договора за период с 04.04.2010 по 04.04.2011.

В связи с тем, что выявленные нарушения согласно заданию от 4.04.2011 N 366 были устранены в тот же день, объем потребления электрической энергии за апрель 2011 год (35 044 кВт*) предъявлен по показаниям, представленным ответчиком (т.2, л.д. 19, 20). Всего за апрель 2011 года предъявлен расход электрической энергии на сумму 1076 167 рублей 76 копеек.

Доводы ответчика со ссылкой на пункт 158 Основных положений N 530 о необходимости произвести расчет по мощности не более, чем за полгода, признаются судом необоснованными, поскольку пунктом 4 приложения 7 "Регламент взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении" к договору от 30.12.2009 N 18.2400.7.10, заключенному между ОАО "Красноярскэнергосбыт" и ОАО "МРСК Сибири" (в редакции протокола согласования разногласий), определен срок проведения контрольных проверок 1 год. В связи с выявленной неисправностью схемы подключения трансформатора тока фазы "С" истцом произведен подсчет объема электрической энергии за 1 год. Кроме того, в августе 2011 года объем электрической энергии, подсчитанный по мощности, отминусован.

Довод ответчика об изменении истцом оснований иска в связи с указанием в апелляционной инстанции двух периодов взыскания по выше указанному акту отклоняются судом, поскольку основанием иска, как в суде первой инстанции, так и в суде апелляционной инстанции является имеющаяся у ответчика задолженность за потребленную электрическую энергию, в том числе и в связи с ее безучетным потреблением.

За май-июль 2011 года истцом предъявлено соответственно 25 630 кВт*ч, 11 310 кВт* и 6 312 кВт*ч на основании показаний приборов учета, представленных ответчиком. По указанным объемам спор между истцом и ответчиком отсутствует. Стоимость потребленной электрической энергии в указанные периоды составила в общей сумме 107 153 рубля 90 копеек.

В августе 2011 года истцом предъявлено ответчику на основании показаний приборов учета 7 293 кВт*ч на сумму 16 739 рублей 28 копеек.

Кроме того на основании акта от 16.08.2011 N 6/753 (т.2, л.д. 25) ответчику допредъявлено 222 493 кВт*ч на сумму 534 421 рубль 16 копеек. Согласно указанному акту, в связи с выходом из строя схемы подключения прибора учета электроэнергии ООО "Трасса-Экспресс" N 291647 с 27.10.2010 (акт СВ-56/9-292) по 4.04.2011 (дата устранения неисправности на основании задания N 366 от 4.04.2011) определена следующая расчетная схема: расчет потребителей электроэнергии произвести по приборам учета, установленным в КТП-911 (учет N 314095) и КТП-911А (учет N 009082024002695) для ООО "Рион"; в КТП-9044 (учет N 773107) для ООО "Транс-Лизинг"; в КТП-9043 (учет N 291647) и разность между расчетным прибором учета для ООО "Рион", установленным в ПС-92 (учет N 04441785), предъявить ООО "Трасса-Экспресс".

Согласно акту N Св-56/9-292 от 27.10.2010, приобщенному к материалам дела судом апелляционной инстанции, учет N 04441785 установлен в ПС-92 "Юго-Западная" с показанием 000421, 23.

Как следует из принципиальной схемы, ООО "Трасса-эксперт" и ООО "Транс-Лизинг" являются смежными потребителями ООО "Рион" (т.2, л.д. 75). При этом к ответчику присоединено ЗАО ПГО "Тюменьпромгеофизика", которое каких-либо договорных отношений с гарантирующим поставщиком не имеет, в договоре 2.10.2006 N 10272 субабонентом не значится. Доказательства того, что в величину мощности оборудования ответчика, указанную в приложении N 3 к договору от 02.10.2006 N 10272, и по которой в апреле 2011 осуществлен подсчет безучетного потребления энергии, в том числе и включена мощность оборудования ЗАО ПГО "Тюменьпромгеофизика", в материалах дела отсутствуют. В приложении N 3 к договору 2.10.2006 N 10272 указанная мощность согласована только для ответчика. При указанных обстоятельствах доводы ООО "Рион" о том, что им фактически оплачивается электропотребление ответчика и ЗАО ПГО "Тюменьпромгеофизика", поскольку последними допускается электропотребление сверх мощности, указанной в договоре, признаются судом обоснованными. Учитывая особенность схемы подключения третьего лица и ответчика, суд также соглашается с мнением ООО "Рион" о том, что оплата всего безучетного потребления энергии, допущенного ответчиком и ЗАО ПГО "Тюменьпромгеофизика", в сети между счетчиками ООО "Рион", установленными в ПС-92 и ТП-911, необоснованно возложена на ООО "Рион".

В соответствии с пунктом 144 Основных положений N 530 в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета. Актом от 16.08.2011 N 6/753 сторонами согласован контрольный прибор учета для ответчика в определенный период. Доводы ответчика, о том, что указанный акт является не относимым доказательством, поскольку они не содержат никаких фактических данных, признается судом не соответствующим содержанию указанного доказательства.

Доводы ответчика о подписании акта N 6/753 от 16.08.2011 неуполномоченным лицом, отклоняются судом как необоснованные. Указанный акт подписан энергетиком ООО "Трасса-эксперт" Курносенко И.В., имеющим соответствующие полномочия на основании доверенности от 11.01.2011. Все иные акты и документы ответчика, касающиеся взаимоотношений с гарантирующим поставщиком и сетевыми компаниями, подписываются именно Курносенко И.В. В расчете потерь, произведенном ОАО "МРСК Сибири", Курносенко И.В. указал свои полномочия со ссылкой на выше указанную доверенность (т.2, л.д. 79).

На основании статьи 144 Основных положений N 530 и акта от 16.08.2011 N 6/753 истцом за период с 27.10.2010 по 4.04.2011 произведен перерасчет потребления ответчиком электрической энергии по контрольному прибору учета N 04441785. Согласно расширенному расчету, представленному в суд апелляционной инстанции, истцом от количества электрической энергии, определенной по показаниям прибора учет N 04441785 за август 2011 года (7293 кВт*ч) отминусованы объемы электрической энергии, потребленной ООО "Рион", определенные по показаниям приборов учета N 314095 и N 009082024002695 и объемы электроэнергии, потребленной ООО "Транс-Лизинг" на основании показаний прибора учета N 773107. При этом также отминусованы объемы электрической энергии ответчика, определенные за период с 27.10.2010 по 4.04.2011 по мощности на основании акта от 04.04.2011 N 188/1-10272-19.

Таким образом, ответчику за август 2011 года предъявлена стоимость электрической энергии по показаниям прибора учета и допредъявлено по акту N 6/753 от 16.08.2011 в общей сумме 551 160 рублей 44 копейки (т.2, л.д.5).

С учетом имевшейся на 1.03.2011 переплаты в сумме 93 628 рублей 45 копеек (т.1, л.д. 45) и оплаты ответчиком 1 353 708 рублей 21 копеек долг составил сумму 659 508 рублей 81 копейку.

Изложенное свидетельствует о том, что судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства и материалы дела, им дана надлежащая правовая оценка. Основания для отмены решения, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы возлагаются на ответчика.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "26" декабря 2011 года по делу N А33-17635/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий

Н.А. Кириллова

Судьи

В.В. Радзиховская Л.Е. Споткай