Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 апреля 2012 г. N 09АП-6094/12

г. Москва

12 апреля 2012 г.

Дело N А40-27928/11-101-153б

Резолютивная часть постановления объявлена 05 апреля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 апреля 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Поповой Г.Н.

Судей: Овчинниковой С. Н., Тетюка В.И.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Маркиной Е. М.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу временного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "Арком-Сити" Киселевой Елизаветы Александровны на определение Арбитражного суда г. Москвы от 06 февраля 2012 г.., вынесенное судьёй Т.А. Аландаренко по делу N А40-27928/11-101-153Б

о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью "Арком Сити" (ИНН 7730507011) требование ОАО АКБ РОСБАНК в размере 8 388346 рублей 37 копеек

В судебное заседание явились:

от временного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "Арком-Сити" Киселевой Елизаветы Александровны: Маркин Е. С. по доверенности от 03.10.2011 г..

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.082011года в отношении Общества с ограниченной ответственностью "АРКОМ СИТИ" ведено наблюдение, временным управляющим утверждена Киселева Е.А.

В рамках ст. 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в Арбитражный суд города Москвы обратился ОАО АКБ РОСБАНК о включении его в реестр требований кредиторов должника с суммой 8388346рублей 37 копеек с учетом уточнения, из которых 4573662рубля 04 копейки- основной долг, 447860рублей 95 копеек-проценты на просроченный основной долг,3081242рубля 52 копейки- неустойка на просроченный основной долг, 285580рублей 86 копеек- неустойка на просроченные проценты как обеспеченные залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 06 февраля 2012 г.. признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "АРКОМ СИТИ" требования ОАО АКБ РОСБАНК в размере 8388346рублей, из них 4573662рубля 04 копейки- основной долг, 447860рублей 95 копеек-проценты на просроченный основной долг, 3081242рубля 52 копейки- неустойка на просроченный основной долг, 285580рублей 86 копеек- неустойка на просроченные проценты как обеспеченные залогом имущества должника.

Не согласившись с вынесенным определением, временный управляющий ООО "АРКОМ СИТИ" Киселева Е.А. обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить по доводам, изложенным в жалобе.

Представитель временного управляющего ООО "АРКОМ СИТИ" Киселевой Е.А. настаивает в судебном заседании на доводах апелляционной жалобы.

ОАО АКБ РОССБАНК, должник в судебное заседание не явились, судом уведомлены о времени и месте слушания апелляционной жалобы, дело рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителя временного управляющего должника, изучив материалы дела, апелляционный суд пришел к выводу об изменении определения арбитражного суда, исходя из следующего:

Задолженность возникла у ОАО АКБ РОССБАНК в связи с не надлежащим исполнением по кредитному договору от 29.05.2008 г.. N МSF-R19-XMYA-0039, что подтверждено вступившим в законную силу решением Гагаринского районного суда города Москвы от 11.12.2009 г.. по делу N 2-4438/09, актами о наложении ареста на имущество от 03.08.2010 г.., от 28.07.2010 г.., от 28.07.2010 г.. в рамках исполнительного производства.

Представитель временного управляющего должника не оспаривает наличие долга, процентов и неустойки в заявленной ОАО АКБ РОССБАНК сумме.

В обоснование заявленных требований о признании статуса залогового кредитора, ОАО АКБ РОССБАНК ссылается на то, что в обеспечение исполнения обязательств, вытекающих из кредитного договора от 29.05.2008 г.. N МSF-R19-XMYA-0039, заключенного между ОАО АКБ РОССБАНК и ООО "АРКОМ СИТИ" между ОАО АКБ РОССБАНК и ООО "АРКОМ СИТИ" заключены договора о залоге от 29.05.2008 г.. N МSF-R19-XMYA-0039/Z2, N МSF-R19-XMYA-0039/Z1, в соответствии с которыми ООО "АРКОМ СИТИ" передало ОАО АКБ РОССБАНК в качестве залога имущество, указанное в приложении N 1, в том числе по договору N МSF-R19-XMYA-0039/Z2 товары в обороте (посуда).

В соответствии со ст.334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право, в случае не исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя).

В силу п.1 ст. 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае не исполнения или не надлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

С учетом разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в п.1 Постановления от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

Положениями статьи 47 Федерального закона от 29.05.1992 N 2872-1 "О залоге" установлено, что договор о залоге товаров в обороте и переработке должен определять вид заложенного товара, иные его родовые признаки, общую стоимость предмета залога, место, в котором он находится, а также виды товаров, которыми может быть заменен предмет залога.

ОАО АКБ РОССБАНК не представлены доказательства замены предмета залога на другие виды товаров.

ОАО АКБ РОССБАНК не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции о том, что лакокрасочные материалы входят в предмет залога по договорам залога.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Аресты на имущество ООО "АРКОМ СИТИ" были наложены по актам от 03.08.2010 г.., от 28.07.2010 г.. были наложены службой судебных приставов в рамках сводного исполнительного производства N 77/26/126/2/2010 С; было арестовано имущество ООО "АРКОМ СИТИ", а не как заложенное имущество по сводному исполнительному производству, поэтому, арестованные лакокрасочные изделия не входили в предмет заложенного имущества по договорам залога, доказательства замены предмета залога сторонами по заключенным договорам залога, ОАО АКБ РОССБАНК не представлены, в связи с чем, лакокрасочные изделия не могут входить в предмет заложенного имущества по заявленным договорам залога.

Согласно п.3 ст.137, ст. 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов; в очередности, предусмотренной данной нормой, подлежат удовлетворению также указанные виды требований, возникшие в связи с неисполнением обеспеченного залогом обязательства; из выручки от реализации заложенного имущества, обеспечивающего требования кредитора по кредитному договору, на погашение требований такого кредитора направляется сумма, не превышающая основную сумму задолженности и процентов.

Согласно разъяснениям в п. 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 г.. N 58, данная нома исключает погашение требованиям по санкциям, в том числе и обеспеченным залогом имущества должника, до погашения всех включенных в реестр требований кредиторов по основному долгу и процентам.

Учитывая вышеизложенное, апелляционный суд пришел к выводу об отказе в сумме 3081242рубля 52 копейки- неустойки на просроченный основной долг, 285580рублей 86 копеек -неустойки на просроченные проценты Акционерному коммерческому банку "РОСБАНК" (открытое акционерное общество) во включении в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "АРКОМ СИТИ" как обеспеченные залогом имущества должника.

Руководствуясь ст.ст. 176,266,268,271,272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 06 февраля 2012 г.. по делу N А40- 27928/11-101-153Б изменить.

Признать обоснованными и включить в третью очередь реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "АРКОМ СИТИ" требование Акционерного коммерческого банка "РОСБАНК" (открытое акционерное общество) в размере 4573662рубля 04 копейки основного долга, 447860рублей 95 копеек проценты на просроченный основной долг, как обеспеченные залогом имущества должника по договорам о залоге N МSF-R19-XMYA-0039/Z2, NМSF-R19-XMYA-0039/Z1.

В остальной части: в сумме3081242рубля 52 копейки- неустойки на просроченный основной долг, 285580рублей 86 копеек -неустойки на просроченные проценты отказать Акционерному коммерческому банку "РОСБАНК" (открытое акционерное общество) во включении в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "АРКОМ СИТИ" как обеспеченные залогом имущества должника.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н. Попова

Судьи

С.Н.Овчинникова В.И. Тетюк