Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 апреля 2012 г. N 09АП-5943/12

Москва

24 апреля 2012 г.

Дело N А40-106168/11-129-446

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 апреля 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева

Судей В.Я. Голобородько, С.Н. Крекотнева

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИП Богдановой Л.А.

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.01.2012

по делу N А40-106168/11-129-446, принятое судьей Н.В. Фатеевой,

по заявлению ИП Богдановой Л.А. (ОГРНИП 311504425700055; 141560, Моск. обл., Солнечногорский р-н, с. Алабушево, ул. Горького, д. 34, кв. 1)

к ИФНС России N 35 по г. Москве (ОГРН 1047735020618; 124536, г. Москва,

г. Зеленоград, пл. Юности, д. 5)

о признании недействительным решения,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Богданова Л.А.; Богданов В.Г. по дов. N 77 АА 3986379 от 27.03.2012;

от заинтересованного лица - Черникова Е.В. по дов. N 05-10/00144 от 11.01.2012.

УСТАНОВИЛ:

ИП Богданова Л.А. (далее - предприниматель, заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 35 по г. Москве (далее - инспекция, заинтересованное лицо, налоговый орган) о признании недействительным решения от 21.02.2011 г.. N 213 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением суда от 23.01.2012 г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принято новый судебный акт, указывая на то, что судом при принятии решения неправильно применены нормы материального права.

Заинтересованное лицо представило письменные пояснения на апелляционную жалобу, в которых, не соглашаясь с доводами жалобы, просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей заявителя и заинтересованного лица, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и письменных пояснений на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки заявителя по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) по всем налогам и сборам, а также по страховым взносам за период с 01.01.2007 г.. по 31.12.2009 г.., инспекцией составлен акт от 31.12.2010 г.. N 464 и вынесено решение от 21.02.2011 г.. N 213 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым заявитель был привлечён к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа на общую сумму 54 355,80 руб., а также заявителю предложено уплатить налоги в общем размере 481 180 руб., пени в общем размере 143 211 руб.

Заявителем была подана апелляционная жалоба на решение в УФНС России по г.Москве.

Решением УФНС России по г. Москве N 21-19/046368 от 12.05.2011 г.. решение инспекции оставлено без изменения.

В обоснование решения инспекция указывает на то, что представленными к проверке документами не подтверждается факт приобретения товаров у части контрагентов, поскольку в подтверждение правомерности применения налоговых вычетов по НДС и обоснованности расходов по НДФЛ, ЕСН по сделкам с этими контрагентами предпринимателем представлены первичные документы, подписанные неустановленными лицами. Кроме того, данные контрагенты имеют признаки "фирмы-однодневки" - "адреса массовой регистрации", а также "массовый учредитель" и "массовый руководитель".

Кроме того, налогоплательщиком приняты к вычету суммы НДС по счетам-фактурам, составленными и выставленными налогоплательщиком, применяющим УСН.

Арбитражный апелляционный суд, исследовав и оценив представленные в дело доказательства в их совокупности и взаимной связи, считает, что судом первой инстанции полно и всесторонне установлены обстоятельства по делу и им дана надлежащая правовая оценка.

Заявитель в апелляционной жалобе указывает, что им была проявлена должная степени заботливости и осмотрительности при заключении сделок с контрагентами, реальность хозяйственных операций подтверждена документально, сделки имели производственный характер, были направлены на получение дохода от реально осуществляемой предпринимательской деятельности в результате чего был получен доход и уплачены налоги.

Указанные доводы налогоплательщика отклоняются в связи со следующим.

В постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20.04.2010 г. N 18162/09, обязательном для применения судами, рассматривающими аналогичные дела, ВАС РФ подтвердил, что затраты на приобретение товаров обоснованно уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль, если налогоплательщиком соблюдены следующие условия: реальность хозяйственных операций, документальная подтвержденность расходов, производственный характер расходов и их направленность на получение дохода от реально осуществляемой предпринимательской деятельности.

Суд указал также, что вывод о недостоверности счетов-фактур, подписанных не лицами, значащимися в учредительных документах поставщиков в качестве руководителей этих обществ, не может самостоятельно, в отсутствие других факторов и обстоятельств, рассматриваться в качестве основания для признания налоговой выгоды необоснованной.

Из указанного судебного акта ВАС РФ следует, что отказ в применении расходов и налоговых вычетов не может быть обоснован только лишь неисполнением контрагентом своих налоговых обязательств (отрицательными результатами встречной проверки) и отказом руководителя контрагента от подписания первичных документов.

Для того, чтобы надлежаще подтвердить получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды налоговый орган обязан доказать отсутствие реальных взаимоотношений с контрагентом (отсутствие реальности сделки) и (или) непроявление налогоплательщиком должной осмотрительности при выборе контрагента и заключении сделки.

Выполняя указания Высшего арбитражного суда РФ, при рассмотрении настоящего дела суд исследовал обстоятельства, связанные с реальностью оказания спорными контрагентами услуг заявителю, а также с проявлением заявителем должной степени заботливости и осмотрительности при совершении сделок.

Из материалов дела следует, что в период с 21.05.2003 по 16.03.2010 истцом осуществлялась предпринимательская деятельность; основной вид деятельности - розничная торговля. С 2009 года истцом применялась упрощённая система налогообложения.

В проверяемом периоде поставщиками товаров, реализуемых заявителем, являлись ООО "Ардем", ООО "ДартОпт", ООО "Комтраст", ИП Бутченко Е.В.

По результатам контрольных мероприятий установлено, что последняя бухгалтерская и налоговая отчетность ООО "Ардем" представлена за 1 квартал 2006 года, до указанного периода организацией предоставлялась нулевая отчетность. ООО "Ардем" имеет 4 признака "фирмы-однодневки" (адрес массовой регистрации, массовый учредитель, массовый заявитель, массовый руководитель); по юридическому адресу не располагается, о чем свидетельствует акт осмотра помещения от 21.07.2010.

Период финансово-хозяйственных взаимоотношений налогоплательщика с ООО "Ардем" приходится на июль, октябрь 2007 года, февраль 2008 года, следовательно, выручка, полученная от истца, в налоговой отчетности контрагента не отражена и не исполнены налоговые обязательства перед бюджетом в полном объеме.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц (далее -ЕГРЮЛ) учредителем и генеральным директором ООО "Ардем" является Ключников Е.Г.

В ходе контрольных мероприятий инспекцией установлено, что Ключников отбывает наказание в ИК - 2 г. Брянска; в период 2003-2004 г.г. Ключников Г.Г. работал в г. Москве, там же им утерян паспорт. В период с 09.09.2007 по 08.09.2008 указанное лицо находилось в лечебно - исправительном учреждении г. Боровичихи Новгородской области.

Кроме того, расчеты с ООО "Ардем" производились заявителем наличными денежными средствами, при этом представленные в подтверждение оплаты чеки пробиты на контрольно-кассовой машине, не зарегистрированной в налоговом органе по месту регистрации указанного поставщика.

По результатам контрольных мероприятий установлено, что ООО "ДартОпт" имеет 4 признака фирмы-"однодневки" (адрес массовой регистрации, массовый учредитель, массовый заявитель, массовый руководитель). Последняя бухгалтерская и налоговая отчетность организацией представлена за 2004 год; за 1 квартал 2005 года представлены нулевые авансовые расчеты по ЕСН и страховым взносам на обязательное пенсионное страхование. Организация по адресу регистрации не находится, о чем свидетельствует акт осмотра помещения от 21.04.2008. Расчетный счет организации закрыт 14.02.2005.

Период финансово-хозяйственных взаимоотношений истца с ООО "ДартОпт" приходится на август, ноябрь 2007 года январь, 2008 года, следовательно, выручка, полученная от истца, в налоговой отчетности контрагента не отражена и не исполнены налоговые обязательства перед бюджетом в полном объеме.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ генеральным директором ООО "ДартОпт" является Демкин М.А.

В соответствии со статьями 31 и 90 Кодекса Демкин М.А. привлечен в качестве свидетеля для дачи показаний, как лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля.

Согласно протоколу допроса свидетеля Демкина М.А. установлено, что руководителем ООО "ДартОпт" он не являлся, финансово-хозяйственных документов, в т.ч. на отгрузку товаров истцу, от имени данной организации не подписывал, доверенности на право совершения от его имени действий, направленных на осуществление деятельности указанной организации не выдавал, расчетные счета не открывал, финансово - хозяйственных взаимоотношений с истцом не имел, о данном налогоплательщике никогда ничего не слышал, не имеет отношения к осуществлению финансово-хозяйственной деятельности ООО "ДартОпт". В 2003 году в электропоезде по пути из Москвы в Сергиев Посад Демкиным М.А. утерян паспорт. С 2007 по 2009 год опрашиваемый работал в ООО "Багма.ру" менеджером по работе с клиентами.

Кроме того, расчеты с ООО "ДартОпт" производились предпринимателем наличными денежными средствами, при этом представленные в подтверждение оплаты чеки пробиты на контрольно-кассовой машине, не зарегистрированной в налоговом органе по месту регистрации поставщика.

По результатам контрольных мероприятий установлено, что ООО "Комтраст" снято с налогового учета 29.09.2007 г.., в связи с исключением из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа. Последняя бухгалтерская и налоговая отчетность представлена за 2 квартал 2005 года.

Как следует из оспариваемого решения, период финансово-хозяйственных взаимоотношений истца с ООО "Комтраст" приходится на сентябрь, декабрь 2007 года, январь 2008 года, следовательно, заявителем к проверке представлены документы, не относящиеся к периоду осуществления деятельности ООО "Комтраст".

Согласно выписке из ЕГРЮЛ генеральным директором ООО "Комтраст" является Кощеев И.В., на чье имя зарегистрированы еще 11 организаций, кроме оспариваемой.

В соответствии со статьями 31 и 90 НК РФ Кощеев И.В. привлечен в качестве свидетеля для дачи показаний, как лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля.

Согласно протоколу допроса свидетеля Кощеева И.В. от 27.12.2010 г.. установлено, что генеральным директором, учредителем ООО "Комтраст" не являлся, расчетные счета в банках для организации не открывал, ККТ не регистрировал. Документы, относящиеся к финансово-хозяйственной деятельности организации, не подписывал. Со слов опрашиваемого, в 2003 году им утерян паспорт, который возвращен спустя 2 недели. После данного случая Кощеева И.В. неоднократно вызывали в качестве свидетеля в налоговые органы г. Москвы и г. Кирово-Чепецка по вопросу регистрации коммерческих организаций.

Кроме того, расчеты с ООО "Комтраст" производились истцом наличными денежными средствами, при этом представленные в подтверждение оплаты чеки пробиты на контрольно-кассовой машине, не зарегистрированной в налоговом органе по месту регистрации поставщика.

В рамках контрольных мероприятий, инспекцией произведен опрос Богдановой Л.А., согласно протоколу, налогоплательщик показал, что товары организаций -поставщиков ООО "Ардем", ООО "ДартОпт", ООО "Комтраст" приобретались на Черкизовском рынке за наличный расчет. При этом в оспариваемом решении отмечено, что в качестве доказательств оплаты этих товаров истцом представлены кассовые чеки, в которых указаны заводские номера контрольно - кассовой техники, не зарегистрированной ни за одним из перечисленных выше юридических лиц.

Таким образом, мероприятиями налогового контроля и материалами дела не подтверждается, что указанные организации-контрагенты имели необходимые и достаточные трудовые и материальные ресурсы для осуществления сделок в рамках заключенных истцом договоров, что свидетельствует о создании фиктивного документооборота и видимости осуществления хозяйственных операций, целью которых является получение необоснованной налоговой выгоды.

Согласно пункту 10 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" (далее - Пленум ВАС РФ от 12.10.2006 N 53) налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом.

Исчисление суммы НДС, подлежащей уплате в бюджет в соответствие с действующим законодательством, предусматривает уменьшение налогооблагаемой базы на подтвержденные установленным образом налоговые вычеты по НДС.

Право на уменьшение налоговой базы возникает у налогоплательщика при соблюдении им условий, установленных законодательством для составления первичных документов, необходимых для подтверждения права на налоговую выгоду, связанную с уменьшением налогооблагаемой базы и, соответственно, с уменьшением суммы налога, подлежащей уплате в бюджет.

По смыслу действующего законодательства документы, представляемые в государственные органы физическими и юридическими лицами с целью подтверждения субъективного права, должны содержать достоверную информацию, а, следовательно, право на уменьшение суммы налога, подлежащей уплате в бюджет, возникает у налогоплательщика только в случае соблюдения им данных требований. Заключая сделку с поставщиком товара (работ, услуг), покупатель должен исходить из того, что гражданско-правовая сделка влечет для него и налоговые последствия.

О получении проверяемым налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды свидетельствует, в частности, неисполнение контрагентами-поставщиками своих налоговых обязанностей, отрицание лицами, указанными в договорах и иных первичных документах в качестве должностных лиц организаций-поставщиков, фактов подписания документов (договоров, счетов-фактур) и осуществления реальной финансово-хозяйственной деятельности.

Налогоплательщиком к проверке представлены следующие документы, содержащие недостоверную информацию в отношении должностных лиц контрагентов: счета-фактуры, выданные ООО "Ардем" от 25.07.2007 N 628, от 03.10.2007 N 868, от 11.02.2008 N 11 на общую сумму (с НДС) 277 137,69 руб., ООО "ДартОпт" - от 13.08.2007 N 369, от 30.08.2007 г.. N 483, от 13.11.2007 N 885, от 30.01.2008 N 9 на общую сумму 376 572,80 руб., ООО "Комтраст" - от 12.09.2007 N 523, от 24.09.2007 N592, от 20.12.2007 N 1020, от 11.01.2007 г.. N 1245 на общую сумму 262 214,84 руб.

Согласно положениям части 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) заявитель осуществляет предпринимательскую деятельность самостоятельно на свой риск.

Вступая в правоотношения, избирая партнера по сделке, налогоплательщик свободен в выборе партнера. В гражданско-правовые отношения субъекты хозяйствования вступают по своей воле и в своем интересе, руководствуясь принципом свободы договора, установленным статьей 421 ГК РФ.

В связи с тем, что предпринимательской деятельностью является деятельность, осуществляемая на свой риск, то негативные последствия выбора контрагента не могут быть возложены на бюджет Российской Федерации.

Статьями 153, 154 ГК РФ установлено, что сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В случае если сделка является двусторонней необходимо выражение согласованной воли минимум двух сторон, зафиксированного в письменной форме путем составления документа, выражающего ее содержания и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

В соответствии со статьей 160 ГК РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего его содержание и подписываемого лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными лицами.

Порядок применения налоговых вычетов по НДС определен статьями 171 и 172 Кодекса, и применяется в отношении товаров (работ, услуг), приобретенных на территории Российской Федерации.

В соответствии со статьей 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные данной статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении: товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ; товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 169 НК РФ, документом, на основании которого предоставляется налоговый вычет, является счет-фактура, регистрируемый в книге покупок.

Таким образом, применение налогового вычета при исчислении суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюджет возможно при наличии у налогоплательщика счета-фактуры, составленного в соответствии с требованиями налогового законодательства.

В силу пункта 2 статьи 169 НК РФ в случае, если выставленный налогоплательщику счет-фактура не содержит четкие и однозначные сведения, предусмотренные в пунктах 5 и 6 статьи 169 НК РФ, в частности, данные о налогоплательщике, его поставщике и приобретенных товарах (выполненных работах, оказанных услугах), такой счет-фактура не может являться основанием для принятия налогоплательщиками к вычету или возмещению сумм НДС, начисленных поставщиками.

В пункте 6 статьи 169 НК РФ указано, что счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом по организации или доверенностью от имени организации.

По смыслу данной нормы, соответствие счета-фактуры требованиям, установленным пунктами 5 и 6 статьи 169 НК РФ, позволяет определить контрагентов по сделке (ее субъекты), их адреса, объект сделки (товары, работы, услуги), количество (объем) поставляемых (отгруженных) товаров (работ, услуг), цену товара (работ, услуг), а также сумму начисленного налога, уплачиваемую налогоплательщиком и принимаемую им далее к вычету.

В определении Конституционного Суда Российской Федерации от 15.02.2005 N 93-0 изложена правовая позиция, согласно которой требование пункта 2 статьи 169 НК РФ, согласно которому налогоплательщик в качестве основания налогового вычета может представить только полноценный счет-фактуру, содержащий все требуемые сведения, и не вправе предъявлять к вычету сумму налога, начисленную по дефектному счету-фактуре, сведения в котором отражены неверно или неполно, направлено на создание условий, позволяющих оценить правомерность налогового вычета и пресечь ситуации, связанные с необоснованным возмещением (зачетом или возвратом) сумм налога из бюджета.

В определении от 04.11.2004 N 324-0 Конституционный Суд РФ указывает, что отказ в праве на налоговый вычет может иметь место, если процесс реализации товаров не сопровождается соблюдением корреспондирующей этому праву обязанности по уплате НДС в бюджет в денежной форме.

Согласно письму Высшего Арбитражного Суда РФ от 11.11.2004 N С5-7/уз-1355 при обнаружении признаков фиктивности сделок, направленности их на уход от налогов, необходимо выявлять, нет ли в поведении налогоплательщика признаков недобросовестного поведения. Внешним признаком такого поведения может служить, в частности, причинно-следственная зависимость между бездействием поставщика, не уплатившего НДС в бюджет, и требованиями налогоплательщика о возмещении из бюджета средств НДС. Таким образом, НДС от организаций-поставщиков не поступает в федеральный бюджет, а покупатель же требует зачесть НДС, фактически отсутствующий в бюджете.

В постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.03.2004 N 12073/03 и от 03.08.2004 N 2870/04 изложена правовая позиция, согласно которой положения статьи 176 НК РФ находятся во взаимосвязи со статьями 171 и 172 НК РФ и предполагают возможность возмещения налогов из бюджета при наличии реального осуществления хозяйственных операций и при осуществлении сделок с реальными товарами, что в свою очередь, предполагает уплату НДС в федеральный бюджет. Право налоговых органов истребовать у налогоплательщика дополнительные сведения, получать объяснения и документы, подтверждающие правильность исчисления налогов, проводить встречные проверки, в том числе в указанных выше целях, предоставлено налоговым органам статьями 88, 93 НК РФ.

Учитывая изложенное, право на принятие сумм НДС к вычету может подтверждаться только документами, определенными законом, причем в соответствии с изложенными выше нормами закона эти документы исходят от третьих лиц - контрагентов налогоплательщика и должны быть оформлены в установленном законом порядке.

Согласно статье 207 Кодекса плательщиками НДФЛ признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.

В соответствии со статьей 209 НК РФ объектом обложения НДФЛ признается доход, полученный налогоплательщиками.

Физические лица, зарегистрированные в установленном действующим законодательством порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, обязаны исчислять и уплачивать НДФЛ в порядке и в сроки, установленные главой 23 НК РФ.

В соответствии со статьей 227 НК РФ физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, самостоятельно производят исчисление и уплату НДФЛ по суммам доходов, полученных от осуществляемой ими деятельности.

Согласно статьям 210, 221 НК РФ при определении налоговой базы по НДФЛ учитываются все доходы предпринимателя, уменьшенные на сумму профессиональных налоговых вычетов в размере фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов от осуществляемой ими деятельности.

Налоговая база для исчисления НДФЛ в отношении доходов, полученных в налоговом периоде от осуществления деятельности и облагаемых налогом по ставке 13 процентов, определяется индивидуальными предпринимателями в декларации по НДФЛ самостоятельно на основании данных Книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций как денежное выражение таких доходов, уменьшенных на сумму полагающихся налогоплательщику стандартных, социальных, имущественных и профессиональных налоговых вычетов, установленных статьями 218-221 НК РФ.

При этом состав указанных расходов, которые принимаются к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному главой 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ.

Расходами признаются обоснованные, непосредственно связанные с деятельностью и документально подтвержденные затраты. При этом под непосредственно связанными с деятельностью расходами подразумеваются расходы, которые произведены для осуществления деятельности или непосредственно связаны с осуществлением деятельности. Под документально подтвержденными расходами подразумеваются затраты, подтвержденные документами, которые составлены по формам, содержащимся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации.

Включение произведенных расходов в состав затрат физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, возможно только при выполнении трех условий, а именно: расходы должны быть фактически произведены, то есть оплачены; документально подтверждены; непосредственно связаны с извлечением доходов.

Согласно пункту 1 статьи 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, из положений статей 221, 252 НК РФ следует, что на расходы, уменьшающие налогооблагаемую базу по НДФЛ, могут быть отнесены только документально подтвержденные затраты, обязанность подтверждения которых лежит на налогоплательщике.

На основании подпункта 2 пункта 1 статьи 235 НК РФ физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, являются плательщиками ЕСН в общеустановленном порядке.

Согласно пункту 2 статьи 236 НК РФ, объектом обложения ЕСН для индивидуальных предпринимателей признаются доходы от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

Пунктом 3 статьи 237 НК РФ установлено, что налогооблагаемая база индивидуальных предпринимателей определяется как сумма доходов, полученных такими налогоплательщиками за налоговый период, как в денежной, так и в натуральной форме от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности, за вычетом расходов, связанных с их извлечением. При этом состав расходов, принимаемых к вычету в целях налогообложения данной группой налогоплательщиков, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленных для налогоплательщиков налога на прибыль соответствующими статьями главы 25 НК РФ.

В соответствии с пунктом 2 статьи 54 НК РФ индивидуальные предприниматели исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных учета доходов и расходов и хозяйственных операций в порядке, определяемом Министерством финансов Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 Раздела 1 Порядка учета доходов и расходов хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей, утвержденного приказом Минфина Российской Федерации и МНС Российской Федерации от 13.08.2002 N 86н/БГ-3-04/430 (далее - Порядок), индивидуальные предприниматели должны обеспечивать полноту, непрерывность и достоверность учета всех полученных доходов, произведенных расходов и хозяйственных операций при осуществлении предпринимательской деятельности. Данные учета доходов и расходов и хозяйственных операций используются для исчисления налоговой базы по НДФЛ, уплачиваемого индивидуальными предпринимателями на основании главы 23 НК РФ.

Пунктом 9 Порядка установлено, что выполнение хозяйственных операций, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, должно подтверждаться первичными учетными документами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Федеральный закон "О бухгалтерском учете") все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Данные документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Согласно пункту 2 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете", а также пункту 13 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.1998 N 34-н, первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать следующие обязательные реквизиты: наименование документа (формы); дату составления документа; при оформлении документа от имени: юридических лиц - наименование организации, от имени которой составлен документ, идентификационный номер налогоплательщика (далее - ИНН); индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество, номер и дата выдачи документа о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, ИНН; физических лиц - фамилия, имя, отчество, наименование и данные документа, удостоверяющего личность, адрес места жительства, ИНН, если он имеется; содержание хозяйственной операции с измерителями в натуральном и денежном выражении; наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления (для юридических лиц); личные подписи указанных лиц и их расшифровки, включая случаи создания документов с применением средств вычислительной техники.

Перечень лиц, имеющих право подписи первичных учетных документов, утверждает руководитель организации по согласованию с главным бухгалтером.

Документы, которыми оформляются хозяйственные операции с денежными средствами, подписываются руководителем организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими на то лицами (пункт 3 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете").

Первичные учетные документы (за исключением кассового чека) должны быть подписаны индивидуальным предпринимателем.

Во избежание налоговых рисков индивидуальным предпринимателям необходимо не только самим следовать приведенным выше указаниям, но и обязывать (в том числе на основании прямого указания в договоре) своих контрагентов оформлять первичные документы с учётом указанных требований.

Таким образом, договоры и первичные учетные документы, составленные с нарушением указанных требований, не могут быть признаны документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, подтверждающими понесенные налогоплательщиком расходы для целей налогообложения.

Также в соответствии с пунктом 11 Порядка первичные учетные документы должны быть составлены в момент совершения хозяйственной операции, а если это не представляется возможным - непосредственно по окончании операции.

Первичные учетные документы, представленные налогоплательщиком в подтверждение правомерности применения профессиональных налоговых вычетов, содержат недостоверную информацию в части сведений о поставщиках приобретенного товара.

При таких обстоятельствах, отказ налогоплательщику в предоставлении налоговых вычетов в сумме расходов для целей налогообложения при исчислении ЕСН и НДФЛ в проверяемом периоде, обоснован.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 13.12.2005 N 9841/05, при решении вопроса об обоснованности заявленных расходов и применении налоговых вычетов учитываются результаты встречных проверок налоговым органом достоверности, комплектности и непротиворечивости представленных документов, проверки предприятий-поставщиков с целью установления факта выполнения безусловной обязанности поставщиков уплатить налог на добавленную стоимость в бюджет в денежной форме.

В соответствии с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума от 25.05.2010 N 15658/09, налогоплательщик в обоснование доводов о проявлении им должной осмотрительности вправе приводить доводы в обоснование выбора контрагента, имея в виду, что по условиям делового оборота при осуществлении указанного выбора субъектами предпринимательской деятельности оцениваются не только условия сделки и их коммерческая привлекательность, но и деловая репутация, платежеспособность контрагента, а также риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта.

Таким образом, документы представленные налогоплательщиком в инспекцию и в суд не содержат подписи уполномоченных лиц и, следовательно, не могут являться документами, подтверждающими право налогоплательщика на применение налогового вычета по НДС и расходов в целях глав 23, 24 НК РФ.

Инспекция пришла к закономерному выводу о том, что реальность хозяйственных операций заявителя с ООО "Ардем", ООО "ДартОпт", ООО "Комтраст" не подтверждена, заявителем не доказано проявление должной степени заботливости и осмотрительности при выборе контрагентов.

Инспекцией представлены доказательства, которые указывают на совершение истцом и его контрагентами недобросовестных действий, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды и уклонение от налогообложения, путем совершения операций с "фиктивными" организациями, не осуществляющими реальную финансово-хозяйственную деятельность.

Как следует из материалов дела, в оспариваемом периоде поставщиком истца являлся также ИП Бутченко Е.В.

В ходе контрольных мероприятий установлено, что ИП Бутченко Е.В. состоит на налоговом учете в ИФНС России N 20 по г. Москве. В период 2008-2009 г.г. ИП Бутченко Е.В. применялась УСН. Последняя отчетность (нулевая налоговая декларации по УСН) налогоплательщиком представлена за 4 квартал 2009 года.

В качестве подтверждения правомерности принятия к вычету сумм НДС заявителем представлены, в частности, счета-фактуры, выставленные ИП Бутченко Е.В. с выделенным НДС.

Согласно пункту 3 статьи 346.11 главы 26.2 "Упрощенная система налогообложения" Кодекса индивидуальные предприниматели, применяющие УСН, не признаются налогоплательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с Кодексом при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также НДС, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 НК РФ.

Пунктом 3 статьи 169 главы 21 "Налог на добавленную стоимость" НК РФ предусмотрено, что составлять счета-фактуры обязаны налогоплательщики НДС при совершении операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ.

Кроме того, на основании пункта 1 статьи 169 Кодекса счета-фактуры имеют право выставлять комиссионеры (агенты), в том числе применяющие УСН, осуществляющие реализацию товаров (работ, услуг) от своего имени.

В иных случаях налогоплательщики, применяющие УСН, оформлять счета-фактуры не должны.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 5 статьи 173 Кодекса, в случае выставления покупателю счета-фактуры с выделением суммы НДС лицами, не являющимися налогоплательщиками, сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет, определяется как сумма налога, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг).

Таким образом, в случае выставления продавцом, применяющим УСН, покупателю товаров (работ, услуг) счета-фактуры с выделением суммы НДС вся сумма налога, указанная в этом счете-фактуре, подлежит уплате в бюджет.

Право на вычет НДС предъявленного по такому счету-фактуре по приобретенным покупателем товарам (работам, услугам) у налогоплательщика НДС (покупателя) не возникает, так как на основании пункта 2 статьи 171 Кодекса вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщиком НДС (продавцом), в соответствии с пунктом 1 статьи 168 Кодекса налогоплательщику НДС (покупателю) при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

В этой связи суммы налога, предъявленные налогоплательщиком, применяющим УСН, налогоплательщику НДС, вычетам не подлежат, так как лицо, применяющее УСН, первоначально не признается налогоплательщиком НДС.

Письмами Минфина России от 16.05.2011 г.. N 03-07-11/126, от 29.11.2010 г.. N 03-07-11/456, от 01.04.2008 г.. N 03-07-11/126, от 24.10.2007 г.. N 03-07-11/516, ФНС России от 06.05.2008 г.. N 03-1-03/1925, от 17.05.2005 г.. N ММ-6-03/404@, УФНС России по г.Москве от 08.07.2005 г.. N 19-11/48885 неоднократно разъяснялось, что лица, не являющиеся плательщиками НДС, не должны выставлять счета-фактуры. Следовательно, если они, в нарушение этого правила составили счет-фактуру, то он не может являться основанием для вычета.

Письмом УФНС России по г.Москве от 05.04.2010 г.. N 16-15/035198 разъяснено, что, поскольку поставщик, применяющий УСН, не признается плательщиком НДС, налогоплательщик не имеет права на вычет по счету-фактуре, выставленному таким поставщиком.

Таким образом, НДС, указанный в счетах-фактурах, выставленных при реализации товаров (работ, услуг) индивидуальным предпринимателем, применяющим УСН и не исполняющим обязанностей налогоплательщика НДС, предусмотренных статьей 174.1 НК РФ, а также не осуществляющим реализацию товаров (работ, услуг) от своего имени на основании договора комиссии или агентского договора, к вычету у покупателя этих товаров (работ, услуг) не принимается.

При определении налоговой базы налогоплательщики, применяющие УСН, выбравшие в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов, учитывают расходы, предусмотренные пунктом 1 статьи 346.16 НК РФ, при условии их соответствия критериям, указанным в пункте 1 статье 252 НК РФ.

Из чего следует, что одним из необходимых условий для признания расходов является их документальное подтверждение.

Доказательств, свидетельствующих о том, что ИП Бутченко Е.В. исполнялись обязанности налогоплательщика НДС, предусмотренные статьей 174.1 НК РФ, а также осуществлялась реализация товаров от своего имени по договору комиссии или агентскому договору не представлено. В связи с этим, отсутствуют основания для принятия к вычету сумм НДС по счетам - фактурам, выставленным ИП Бутченко Е.В., поскольку они составлены с нарушением порядка статьи 169 НК РФ.

Заявитель не проявил должную степень заботливости и осмотрительности, не убедился, на какой системе налогообложения находится индивидуальный предприниматель Бутченко Е.В., имеет ли он право выставлять счета-фактуры с НДС.

Таким образом, приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут являться основанием к отмене принятого судом решения. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Оснований для отмены решения суда не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.01.2012 по делу N А40-106168/11-129-446 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.Я. Голобородько С.Н. Крекотнев