Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 28 апреля 2012 г. N 01АП-1273/12

г. Владимир

28 апреля 2012 г.

Дело N А39-3913/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 25 апреля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 апреля 2012 года.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Родиной Т.С.,

судей Назаровой Н.А., Казаковой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Крисько А.С.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "Лента"

на решение Арбитражного суда Республики Мордовия от 08.02.2012

по делу N А39-3913/2011, принятое судьей Качуриным В.В.,

по иску Ширшикова Дмитрия Владиславовича, г.Саранск,

к обществу с ограниченной ответственностью "Лента", г.Инсар Республики Мордовия, ОГРН 1111323000172, Межрайонной инспекции ФНС России N 5 по Республике Мордовия, г.Ковылкино, Республика Мордовия,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, - Кудашкина Федора Дмитриевича, Игнатьева Евгения Юрьевича, Яшина Владислава Валерьевича,

о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "Лента" от 31.08.2011, аннулировании записи в ЕГРЮЛ о физическом лице, имеющем право действовать от имени общества без доверенности.

В судебном заседании приняли участие представители:

от заявителя - ООО "Лента" - полномочный представитель не явился, надлежащим образом извещен о времени и месте судебного разбирательства (уведомление N 26478);

от истца - Ширшикова Дмитрия Владиславовича - Ширшиков Д.В. по паспорту;

от ответчика - Межрайонной инспекции ФНС России N 5 по Республике Мордовия - полномочный представитель не явился, надлежащим образом извещен о времени и месте судебного разбирательства (уведомление N 26483), имеется ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие полномочного представителя;

от третьих лиц:

1) Кудашкина Федора Дмитриевича - полномочный представитель не явился, надлежащим образом извещен о времени и месте судебного разбирательства (уведомление N 26477);

2) Игнатьева Евгения Юрьевича - полномочный представитель не явился, надлежащим образом извещен о времени и месте судебного разбирательства (уведомление N 26480);

3) Яшина Владислава Валерьевича - полномочный представитель не явился, надлежащим образом извещен о времени и месте судебного разбирательства (уведомление N 26481).

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил.

Ширшиков Дмитрий Владиславович (далее - Ширшиков Д.В.) обратился в Арбитражный суд Республики Мордовия с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Лента" (далее - ООО "Лента"), Межрайонной инспекции ФНС России N 5 по Республике Мордовия (далее - МИ ФНС России N 5 по РМ) о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "Лента" от 31.08.2011, аннулировании записи в Едином государственном реестре юридических лиц о физическом лице, имеющем право действовать от имени ООО "Лента" без доверенности.

Исковые требования обоснованы статьями 35, 36, 43, Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и мотивированы проведением внеочередного общего собрания общества без извещения истца, принятием решения в отсутствие кворума.

Определением от 18.11.2011 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Кудашкин Федор Дмитриевич, Игнатьев Евгений Юрьевич, Яшин Владислав Валерьевич.

Решением Арбитражного суда Республики Мордовия от 08.02.2012 иск удовлетворен частично: признано недействительным решение внеочередного общего собрания участников ООО "Лента", оформленное протоколом от 31.08.2011 N 3. В остальной части иск отклонен.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Лента" обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить в части признания недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "Лента", оформленного протоколом от 31.08.2011 N 3.

Оспаривая законность решения, заявитель не согласен с выводом суда об отсутствии извещения истца о проводимом собрании. Ширшиков Д.В. намеренно не принял участие в собрании, так как напрямую был заинтересован в непринятии решения по вопросу о досрочном прекращении его полномочий как директора.

По мнению заявителя, суд не принял во внимание то, что собрание проводилось по месту государственной регистрации и фактического осуществления деятельности общества (г. Инсар, ул. Советская, д.68), местом проведения собрания являлось место работы истца, собрание проведено в рабочее время.

Одновременно апеллятор считает, что голосование истца не могло повлиять на результаты голосования.

ООО "Лента" явку полномочного представителя в суд не обеспечило, просило об отложении судебного разбирательства на 1 месяц для привлечения представителя и обеспечения возможности последнему ознакомиться с материалами дела. Также директор пояснил, что с 24 по 27.04.2012 находится в командировке в г. Москве. Истец возразил против отложения, указав, что в суде первой инстанции представитель ответчика не участвовал ни в одном заседании, действия общества направлены на затягивание вступления решения в законную силу. Судом ходатайство рассмотрено и отклонено по причине недоказанности уважительности причин неявки в судебное заседание. При этом суд учитывает сроки разрешения жалобы, факт поступления жалобы в суд 13.03.2012 и количество времени, достаточное для привлечения представителя для участия в процессе.

Ширшиков Д.В. в отзыве и судебном заседании просил решение оставить в силе, указав на недопустимость проведения собрания с нарушением требований законодательства. При этом пояснил, что 31.08.2011 был на рабочем месте, однако, где именно было проведено собрание, ему было неизвестно. Общество занимает помещение общей площадью более 300 кв.м.

МИ ФНС России N 5 по РМ в отзыве сослалось на отсутствие предусмотренной Законом обязанности по проведению правовой экспертизы представленных документов. Просила оставить решение в силе, жалобу рассмотреть без участия своего представителя.

Кудашкин Федор Дмитриевич, Игнатьев Евгений Юрьевич, Яшин Владислав Валерьевич отзывов не представили, явку представителей в суд не обеспечили.

Дело рассматривается в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие заявителя, налогового органа, третьих лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, по имеющимся материалам дела.

Апелляционная жалоба разрешается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Поскольку лица, участвующие в деле, не заявили возражений, в силу части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения в части признания недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "Лента", оформленное протоколом от 31.08.2011 N 3.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы жалобы, Первый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 14.03.2011 в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о создании ООО "Лента" (ОГРН 1111323000172). Учредителями общества являлись Кудашкин Федор Дмитриевич и Ширшиков Дмитрий Владиславович с долями 51% (5100 руб.), 49% (4900 руб.) уставного капитала соответственно.

Решением внеочередного собрания участников общества от 25.04.2011 директором (единоличным исполнительным органом) ООО "Лента" сроком на один год избран Ширшиков Д.В.

В результате совершения сделки дарения в состав участников ООО "Лента" вошел Игнатьев Е.Ю. и доли участников общества распределились следующим образом: Кудашкин Ф.Д. - 51%, Ширшиков Д.В. - 24,5%, Игнатьев Е.Ю. - 24,5%. Соответствующие изменения по числу участников общества были внесены в ЕГРЮЛ 11.08.2011, регистрационная запись номер 2111323006837.

31 августа 2011 года проведено внеочередное общее собрание участников ООО "Лента", в повестку дня которого было включено два вопроса:

1) принятие решения о досрочном прекращении полномочий (освобождении от занимаемой должности) директора ООО "Лента" Ширшикова Дмитрия Владиславовича;

2) принятие решения об избрании директора ООО "Лента".

В собрании приняли участие Кудашкин Ф.Д. и Игнатьев Е.Ю. По вопросам повестки дня были приняты решения об освобождении от должности директора ООО "Лента" Ширшикова Д.В., расторжении с ним трудового договора с 31.08.2011 и избрании на должность нового директора ООО "Лента" с 01.09.2011 Яшина В.В. сроком на 1 год.

Истец, указывая, что на собрании участия не принимал, о его проведении не извещался, обратился в суд с настоящим иском.

Суд, разрешая спор, на основании статей 35, 36, 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", положений устава общества, пришел к выводу о том, что решение внеочередного общего собрания участников общества недействительно, поскольку истец не был уведомлен о проведении собрания, решение принято в отсутствие кворума.

Позиция суда является правильной.

Порядок созыва и проведения общего собрания общества с ограниченной ответственностью регулируется статьями 35, 36, 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Согласно статье 35 Федерального закона "Об Обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон) внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

В случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

В данном случае исполнительный орган общества обязан предоставить указанным органам или лицам список участников общества с их адресами.

Пункт 10.6 устава ООО "Лента" корреспондирует названные нормы права.

На момент созыва внеочередного общего собрания участников легитимным единоличным исполнительным органом являлся директор ООО "Лента" Ширшиков Д.В..

Уведомление о месте и времени проведения внеочередного собрания подписано Кудашкиным Ф.Д., последний не обращался в установленном Законом порядке к единоличному исполнительному органу с требованием о созыве собрания. Таким образом, является обоснованным вывод суда о том, что Кудашкин Ф.Д. не обладал указанным правом. Следовательно, состоявшееся 31 августа 2011 года собрание участников общества созвано неуполномоченным лицом.

Согласно статье 36 Закона орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Устав ООО "Лента" иного порядка уведомления участников общества о проведении общего собрания не предусматривает.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации общество не представило доказательств извещения Ширшикова Д.В. о проведении 31.08.2011 внеочередного собрания участников общества в установленный законодательством срок, в связи с чем истец был лишен возможности участвовать в проведении собрания и высказывать свою позицию по вопросам повестки дня.

Вопрос образования исполнительных органов общества в силу Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" относится к исключительной компетенции общего собрания участников принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена настоящим Законом или уставом (пункт 4 части 2 статьи 33, часть 8 статьи 37 Федерального закона "Об Обществах с ограниченной ответственностью").

В силу пункта 10.5 устава ООО "Лента" решение по вопросу об образовании исполнительных органов общества и досрочном прекращении их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним считаются принятым при одобрении всеми участниками общества единогласно.

В данном случае решение о досрочном прекращении Ширшиковым Д.В. полномочий директора ООО "Лента" - исполнительного органа управления обществом принято только двумя участниками общества (74,5% голосов), без учета мнения третьего участника общества, то есть с нарушением требований устава, в отсутствие кворума и правомерно признано судом недействительным.

В соответствии со статьей 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью (далее - Закон) решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований Закона, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному участнику общества (пункт 2 статьи 43 Закона). При этом законодатель указывает, что для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходимо совокупность перечисленных обстоятельств.

Неизвещение участника о проведении общего собрания является существенным нарушением порядка его созыва и достаточным основанием для признания недействительным решения, принятого на собрании в отсутствие данного участника.

Названным решение нарушено право участника на управление обществом.

Поскольку необходимая совокупность условий, дающих суду право оставить оспариваемое решение общего собрания участников общества в силе, отсутствует, то апелляционный суд считает правомерным признание решения внеочередного общего собрания участников общества от 31.08.2011 недействительным.

Материалы дела исследованы судом полно, всестороннее и объективно, выводы, изложенные в решении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что голосование участника не могло повлиять на результаты голосования, судом отклоняется, поскольку нарушение порядка созыва собрания относится к разряду существенных нарушений.

Иные доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, повлияли бы на их обоснованность и законность либо опровергли выводы суда, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Процессуальных нарушений, установленных пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 176, 268 (часть 5), 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Мордовия от 08.02.2012 по делу N А39-3913/2011 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Лента" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий судья

Т.С. Родина

Судьи

Н.А. Назарова Н.А. Казакова