Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 апреля 2012 г. N 14АП-1155/12

г. Вологда

24 апреля 2012 г.

Дело N А66-3026/2011

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Елагиной О.К., судей Маховой Ю.В. и Рогатенко Л.Н.

при ведении протокола и аудиозаписи секретарём судебного заседания Бахориковой М.А.,

при участии от истца Нечаевой В.Н. по доверенности от 19.01.2012, от ответчика Прохоровой А.Ю. по доверенности от 21.03.2012 N 256,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Тверской области от 29 декабря 2011 года по делу N А66-3026/2011 (судья Жукова В.В.),

установил

общество с ограниченной ответственностью "Торжокская энергосбытовая компания" (ОГРН 1066915030577, далее - ООО "ТЭК") обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к открытому акционерному обществу "Тверская энергосбытовая компания" (ОГРН 1056900000354) о понуждении ответчика заключить с истцом договор купли-продажи (поставки) электрической энергии.

К участию в деле в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (далее - УФАС).

Определением суда от 18.07.2011 к участию в деле в соответствии со статьей 51 АПК РФ в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены сельскохозяйственный производственный кооператив "Исток" (далее - СПК "Исток"), колхоз "Заря коммуны", колхоз "Берново", общество с ограниченной ответственностью "Универсал-В" (далее - ООО "Универсал-В"), индивидуальный предприниматель Журавлева Елена Викторовна (далее - ИП Журавлева Е.В.), индивидуальный предприниматель Ильин Владимир Иванович (далее - ИП Ильин В.И.) и индивидуальный предприниматель Умаров Юсуп Шуддинович (далее - ИП Умаров Ю.Ш.).

При рассмотрении дела судом изменено наименование ответчика на открытое акционерное общество "Тверьэнергосбыт" (далее - ОАО "Тверьэнергосбыт").

В ходе рассмотрения дела стороны урегулировали разногласия по спорному договору, а именно: истец принял в редакции ответчика преамбулу, пункты 2.4.10, 3.2, 3.3, 4.1, 5.5, 5.6, 5.9, 6.2 и 9 договора; ответчик принял в редакции истца пункты 2.1.3, 2.2.1, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.6, 2.4.7, 2.4.8, 2.4.10, 4.2, 4.4, 4.5, 4.6, 5.3, 5.7, 5.8, 7.1, 7.2, 7.4, 7.5, 8.8 договора, в связи с чем данные пункты считаются урегулированными и не выносятся на рассмотрение суда.

С учетом правовой позиции истца, ответчик просил урегулировать разногласия по пунктам 2.2.3, 2.3.4, 2.4.11, 2.4.12, 3.4, 3.6, 4.3, 4.7, 4.8, 5.1, 5.2, 7.2.2, 7.3, 8.1, 8.4, 8.5, Приложению N 1 и принять данные пункты в редакции ОАО "Тверьэнергосбыт".

Решением от 29 декабря 2011 года суд обязал ОАО "Тверьэнергосбыт" заключить с ООО "ТЭК" в недельный срок с момента вступления решения по настоящему делу в законную силу договор купли-продажи (поставки) электрической энергии в отношении точек поставки - СПК "Исток", ИП Умарова Ю.Ш., ООО "Универсал-В", ИП Ильина В.И., колхоза "Берново", колхоза "Заря коммуны", ИП Журавлевой Е.В., на условиях оферты, направленной истцом ответчику с заявками N 52 от 14.02.2011 и N 90 от 25.02.2011. Кроме того, с ОАО "Тверьэнергосбыт" взыскано в пользу ООО "ТЭК" 4000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

ОАО "Тверьэнергосбыт" с решением суда не согласилось и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт. В жалобе указывает, что резолютивная часть решения изложена судом в нарушение статьи 173 АПК РФ без указания вывода суда по каждому спорному условию договора. Суд в резолютивной части решения обязал ответчика заключить спорный договор на условиях оферты, направленной истцом ответчику с заявками от 14.02.2011 N 52 и от 25.02.2011 N 90, вместе с тем, в мотивировочной части решения указал, что часть спорных пунктов подлежит включению в договор в редакции истца, которая последним была сформулирована в процессе разбирательства по настоящему делу. Также указывает, что 30-дневный срок для рассмотрения заявки на заключение договора купли-продажи электрической энергии пропущен не был, поскольку отсчет времени следует вести с момента вступления в силу решения по делу N А66-7846/2010, то есть с 20.04.2011. Считает, что пункты 2.3.4, 3.4, 5.1, 8.1 неправомерно приняты в редакции истца, а пункты 2.2.3 и 2.4.12 в редакции протокола согласования разногласий ответчика не приняты. Между истцом и ответчиком не сложились фактические отношения по поставке электрической энергии, поскольку фактически энергия не поставлялась и данный факт ответчиком не подтверждался. Сторонами не были согласованы существенные условия договора купли-продажи (поставки) электрической энергии. Ответчик возражал против распространения условий незаключенного договора на отношения, сложившиеся с 01.01.2011.

Представитель ОАО "Тверьэнергосбыт" в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал доводы, изложенные в жалобе и дополнении к ней, просит решение суда отменить и вынести по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. При этом в суд апелляционной инстанции ответчик представил правовое обоснование к протоколу разногласий от 20.04.2011 и протоколу согласования разногласий от 01.10.2011 по спорным пунктам договора.

ООО "ТЭК" в отзыве на апелляционную жалобу и его представитель в судебном заседании апелляционной инстанции с доводами, изложенными в жалобе и дополнении к ней, не согласились, просят решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "Тверьэнергосбыт" - без удовлетворения. При этом в суд апелляционной инстанции представлены пояснения правовой позиции истца по протоколу разногласий от 20.04.2011 и протоколу согласования разногласий от 01.10.2011 по спорным пунктам договора. Представитель истца пояснил, что в связи с допущенной технической ошибкой, просит спорный договор в отношении точек поставки потребителей - СПК "Исток", ИП Умарова Ю.Ш., ООО "Универсал-В", ИП Ильина В.И., колхоза "Берново", колхоза "Заря коммуны" и ИП Журавлевой Е.В. считать от 20.04.2011 N 724/1. Кроме того, исходя из сложившейся судебной практики, представитель истца считает возможным изменить пункт 8.1 договора и распространить его действия на отношения, сложившиеся с 01.04.2011, в отношении точек поставки указанных выше потребителей.

Третьи лица о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Распоряжением от 24.04.2012 в соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 18 АПК РФ произведена замена в составе суда судьи Моисеевой И.Н. на судью Рогатенко Л.Н.

Исследовав доказательства по делу, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о наличии оснований, предусмотренных статьей 270 АПК РФ, для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворении исковых требований.

Как усматривается из материалов дела, ОАО "Тверьэнергосбыт" является гарантирующим поставщиком в границах, определенных приказом Региональной энергетической комиссии Тверской области от 26.10.2006 N 108/1-нп.

ООО "ТЭК" является энергосбытовой компанией, что подтверждается пунктом 3.2 устава истца, письмом Тверьстата от 26.04.2006 N 07-23-2508/13 и осуществляет на территории Тверской области в соответствии с положениями статьи 3 Федерального закона Российской Федерации от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) продажу потребителям электрической энергии.

Между ООО "ТЭК" и ОАО "МРСК Центра" заключен 01.09.2010 договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 156183. Срок действия договора сторонами установлен с 01.09.2010 по 31.12.2010, с возможностью продления на один календарный год на тех же условиях (пункты 8.1, 8.2 договора).

ООО "ТЭК" (поставщик) и потребители - СПК "Исток", ИП Умаров Ю.Ш., ООО "Универсал-В", ИП Ильин В.И., колхоз "Берново", колхоз "Заря коммуны" и ИП Журавлева Е.В. (покупатели) заключили договоры энергоснабжения: от 27.12.2010 N 1/М, 09.11.2010 N 4/С, 28.10.2010 N 1/К, 30.12.2010 N 6/М, 29.12.2010 N 27/С, 30.12.2010 N 2/К, 30.12.2010 N 13/РЖ соответственно, по условиям которых поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а покупатели - принимать и оплачивать электроэнергию (мощность) в порядке, в количестве и сроки, которые предусмотрены настоящим договором.

Договоры с СПК "Исток", колхозом "Берново", колхозом "Заря коммуны", ИП Журавлевой Е.В. и ИП Ильиным В.И. заключены сроком до 31.12.2011, остальные договоры - до 30.12.2010. Все договоры считаются продленными на следующий календарный год на тех же условиях, если за месяц до окончания срока действия ни от одной из сторон не поступит заявление о прекращении договора.

ООО "ТЭК", действуя от имени и в интересах указанных выше потребителей 14.02.2011 в порядке пункта 62 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (в редакции действующей в указанный период) (в настоящее время - Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, далее - Основные положения) направило письмом N 52 в адрес ОАО "Тверьэнергосбыт" (гарантирующего поставщика), в зоне деятельности которого расположены энергопринимающие устройства лиц, в чьих интересах и обратилось ООО "ТЭК", заявку о заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, к которой был приложен проект договора купли-продажи (поставки) электрической энергии.

Поскольку предъявленная заявка от 14.02.2011 N 52 не содержала всех условий, необходимых для заключения договора, истец письмом от 15.02.2011 N 54 дополнительно представил ответчику полный пакет документов, содержащих все существенные условия для заключения данного договора в соответствии с пунктом 62 указанных Основных положений, в том числе сведения о планируемых объемах энергопотребления, о точках поставки и приборах учета; акты о технологическом присоединении, о допуске электроустановок в эксплуатацию, об осмотре электроустановок, разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности; список потребителей.

В адрес истца от ответчика поступило письмо от 04.03.2011 N 022-02/558 с указанием на обязанность заключать и исполнять договоры энергоснабжения только в рамках агентского договора, заключенного между истцом и ответчиком 31.12.2008, то есть от имени ОАО "Тверьэнергосбыт".

В связи с отсутствием сведений о подписании договора со стороны ОАО "Тверьэнергосбыт", истец трактовал письмо ОАО "Тверьэнергосбыт" от 04.03.2011 N 022-02/558 как отказ от заключения договора, что и послужило основанием для обращения ООО "ТЭК" в арбитражный суд с настоящим иском.

При рассмотрении дела суд первой инстанции исходил из публичного характера договоров купли-продажи (поставки) электрической энергии, факта отказа ОАО "Тверьэнергосбыт" от заключения договоров при отсутствии предусмотренных Основными положениями оснований для этого и обязал его заключить с ООО "ТЭК" договор на условиях оферты, направленной истцом ответчику с заявками от 14.02.2011 N 52 и от 25.02.2011 N 90.

Апелляционная инстанция считает данный вывод законным и обоснованным.

К отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно статье 3 Закона N 35-ФЗ гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

В силу пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ в случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика. При необоснованном уклонении гарантирующего поставщика от заключения договора купли-продажи электрической энергии обратившееся к нему лицо вправе обратиться в суд с требованием о понуждении гарантирующего поставщика заключить указанный договор.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 ГК РФ понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена названным Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно пункту 4 статьи 445 ГК РФ, если сторона, для которой в соответствии с названным Кодексом или иными правовыми актами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Пунктом 5 Основных положений предусмотрено, что гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.

В соответствии с пунктом 61 Основных положений, гарантирующий поставщик обязан заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к нему лицом в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности. Гарантирующий поставщик вправе отказаться от заключения договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) с заявителем в случае:

отсутствия технологического присоединения в установленном порядке соответствующих энергопринимающих устройств к электрическим сетям;

нахождения точек поставки на розничном рынке, в отношении которых заявитель намеревается заключить договор, вне зоны деятельности гарантирующего поставщика.

Другие основания для отказа гарантирующим поставщиком в заключении договора купли-продажи электроэнергии Законом N 35-ФЗ и Основными положениями не предусмотрены.

Как следует из материалов дела, ответчик является гарантирующим поставщиком, истец - энергосбытовой организацией.

Гарантирующий поставщик настаивает на заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 20.04.2011 N 724/1 на условиях заявки от 14.02.2011 N 52 в редакции, изложенной в протоколе разногласий от 20.04.2011 и протоколе согласования разногласий от 01.10.2011, а ООО "ТЭК", со своей стороны, - на его заключении в редакции протокола урегулирования разногласий от 22.06.2011 с учетом уточнений, произведенных в ходе рассмотрения настоящего дела, обусловленных складывающейся судебной практикой по рассмотрению аналогичных споров.

В ходе преддоговорной работы, направленной на заключение договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 20.04.2011 N 724/1, стороны не пришли к соглашению по следующим пунктам договора: 2.2.3, 2.3.4, 2.4.11, 2.4.12, 3.4, 3.6, 4.3, 4.7, 4.8, 5.1, 5.2, 7.2.2, 7.3, 8.1, 8.4, 8.5, Приложению N1 к договору.

Согласно статье 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 ГК РФ либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

В соответствии со статьей 173 АПК РФ по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

Таким образом, разрешая спор об урегулировании возникших при заключении договора разногласий, арбитражный суд в силу названных норм должен определить в решении и отразить в его резолютивной части, в какой редакции действуют те условия договора, по которым у сторон возникли разногласия, то есть изложить редакцию соответствующего пункта договора.

В нарушение требований статьи 173 АПК РФ решение суда первой инстанции в резолютивной части не содержит принятой судом редакции спорных пунктов договора.

Установив указанные нарушения, апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение подлежит отмене на основании пункта 4 части 1 статьи 270 АПК РФ.

Как установлено апелляционным судом, разногласия сторон состоят по пунктам 2.2.3, 2.3.4, 2.4.11, 2.4.12, 3.4, 3.6, 4.3, 4.7, 4.8, 5.1, 5.2, 7.2.2, 7.3, 8.1, 8.4, 8.5, Приложению N 1 договора купли-продажи электрической энергии от 20.04.2011 N 724/1.

Суд апелляционной инстанции, принимая во внимание спорные пункты договора, уточненные истцом при рассмотрении дела в суде первой и апелляционной инстанции, считает, что разногласия по спорному договору купли-продажи электрической энергии подлежат рассмотрению по вышеуказанным спорным пунктам договора.

Как следует из дела, ответчик просит включить в договор купли-продажи электрической энергии от 20.04.2011 N 724/1 спорные пункты в редакции, изложенной в протоколе разногласий от 20.04.2011 и протоколе согласования разногласий от 01.10.2011, а истец, со своей стороны, - на его заключении в редакции протокола урегулирования разногласий от 22.06.2011 с учетом уточнений, произведенных в ходе рассмотрения настоящего дела, обусловленных складывающейся судебной практикой по рассмотрению аналогичных споров, а именно:

пункт 2.2.3 - редакция истца - отсутствует в тексте договора,

редакция ответчика: "Установить контрольный (ые) прибор (ы) учета энергии, соответствующие требованиям действующего законодательства, в том числе, обеспечивающие хранение и измерение фактических часовых значений энергии (далее - интервальные приборы учета или приборы учета энергии)";

пункт 2.3.4 - редакция истца: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам с обязательным направлением письменного уведомления в адрес Гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи",

редакция ответчика: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам только после согласования сторонами объемов энергии, числа часов использования заявленной мощности (на основании произведенных сторонами замеров), сроков и точек поставки энергии в интересах указанных лиц, а также приборов учета энергии, позволяющих хранить и измерять фактические часовые значения энергии, и внесения соответствующих изменений и дополнений в настоящий договор";

пункт 2.4.11 - редакция истца: "Ежемесячно, по окончании расчетного периода в течение трех рабочих дней с момента получения от Гарантирующего поставщика акта приема-передачи энергии направлять Гарантирующему поставщику подписанный акт приема-передачи энергии. При невозврате в установленный срок указанного акта, объем поставленной энергии, указанный в акте, считается согласованным Покупателем. Получать от Гарантирующего поставщика счет и счет-фактуру за энергию, оформленную в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством и настоящим договором" (том 2, лист 105);

редакция ответчика: "Ежемесячно, по окончании расчетного периода в течение двух рабочих дней с момента получения от Гарантирующего поставщика акта приема-передачи энергии направлять Гарантирующему поставщику подписанный акт приема-передачи энергии. При невозврате в установленный срок указанного акта, объем поставленной энергии, указанный в акте, считается согласованным Покупателем. Получать от Гарантирующего поставщика счет и счет-фактуру за энергию, оформленную в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством и настоящим договором";

пункт 2.4.12 - редакция истца - отсутствует в тексте договора;

редакция ответчика: "Внести в Приложение N 2 к договору сведения о контрольных приборах учета электрической энергии (мощности) после их установки Гарантирующим поставщиком на присоединениях (точках поставки), указанных в Приложении N 1 к договору";

пункт 3.4 - редакция истца: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи Покупателю. Факт приема-передачи энергии Покупателю подтверждается Покупателем и Гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.12 договора и с учетом положений раздела 4 договора",

редакция ответчика: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи Покупателю";

пункт 3.6 - редакция истца: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется Покупателю заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении или нарочным с обязательным указанием Ф.И.О. и должности сотрудника Покупателя, принявшего уведомление, в установленный настоящим договором срок",

редакция ответчика: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется Покупателю способом, обеспечивающим подтверждение факта получения уведомления";

пункт 4.3 - редакция истца: "При отсутствии либо выявлении неисправности прибора учета и не выполнении Покупателем обязанности, установленной пунктом 2.4.7 договора, приобретенное Покупателем в соответствующем расчетном периоде количество энергии определяется: а) для активной энергии - по среднесуточному расходу предыдущего расчетного периода, в котором сведения об исправности прибора учета были подтверждены материалами технической проверки; при этом среднесуточный расход энергии определяется путем деления количества энергии, потребленной Покупателем в предыдущем расчетном периоде на количество календарных дней в указанном периоде; б) для реактивной энергии - от фактически принятой активной энергии с коэффициентом равным 0,8";

редакция ответчика: "При выявлении неисправности прибора учета энергии и до восстановления учета энергии приобретенное Покупателем в соответствующем расчетном периоде количество энергии определяется на основе данных о потреблении электроэнергии за предыдущий месяц (в котором прибор учета был исправен) с коэффициентом 1,5";

пункт 4.7 - редакция истца: "В случае отсутствия у Покупателя средств измерения, указанных в пункте 4.5 договора, равно как и в случае нарушения порядка и сроков предоставления их показаний, определение переданного количества энергии за каждый час производится Гарантирующим поставщиком на основании информации о фактическом потреблении за расчетный месяц с использованием почасовых графиков потребления энергии, согласованных сторонами для использования в качестве типовых и с учетом предоставленной информации о почасовом потреблении энергии",

редакция ответчика: "В случае отсутствия у Потребителя электрической энергии (присоединенная мощность энергопринимающих устройств которого превышает 750 кВА) приборов (средств измерения), позволяющих измерять почасовые объемы потребления энергии, равно как и в случае нарушения порядка и сроков предоставления данных приборов учета (средств измерения) о почасовых объемах потребления энергии, фактическое почасовое потребление Поставщиком путем разбивки суммарного объема потребления электрической энергии Покупателем за расчетный период пропорционально почасовым значениям суммарного профиля потребления электрической энергии Гарантирующим поставщиком с оптового и розничного рынков, определенного по итогам расчетного периода";

пункт 4.8 - редакция истца - отсутствует в тексте договора,

редакция ответчика: "При невыполнении Покупателем обязанности, установленной в пункте 4.1 договора (в редакции Гарантирующего поставщика), Гарантирующий поставщик (для определения объема поставленной Покупателю энергии) применяют данные, предоставленные сетевой организацией (собственником электрических сетей). В случае отсутствия объем энергии за расчетный период определяется на основе последних имеющихся данных о потреблении электроэнергии с коэффициентом 1,5 с последующим перерасчетом при получении показаний приборов учета";

пункт 5.1 - редакция истца: "Оплата энергии производится Покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора путем перечисления денежных средств на расчетный счет Гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленными положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется следующим образом: С= (Ц нерег э/э*V э/э) +(Ц нерег мощн*Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с Приложением N 1 к настоящему договору",

редакция ответчика: "Исполнение договора оплачивается Покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Гарантирующего поставщика в объеме поставляемой по договору энергии, стоимость которой определяется по свободным (нерегулируемым) ценам и в порядке, установленном действующим законодательством. Объем переданной за расчетный период электроэнергии определяется по приборам учета, указанным в Приложении N 2, а объем мощности - в соответствии с Приложением N 1. В случае установки контрольных приборов учета энергию (мощность) определяют показаниями данных приборов учета. Мощность (при выборе двухставочного тарифа), число часов использования мощности (при выборе одноставочного тарифа), подлежащее применению при расчетах за энергию по настоящему договору до даты установки интервальных приборов учета, определяются на основании данных замеров нагрузки по каждой точке поставки энергии, произведенных сторонами совместно с сетевой организацией на дату вступления в силу настоящего договора с использованием временных интервальных приборов. Указанные замеры нагрузки при неявке представителя Покупателя могут быть произведены при участии представителей Гарантирующего поставщика и сетевой организации";

пункт 5.2 - редакция истца: "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленном в соответствии с положением действующих на момент оплаты федеральных законов, иных правовых актов, а также актов уполномоченных органов власти в области государственного урегулирования тарифов. При этом стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по ее передаче, которую Покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации",

редакция ответчика: "Покупатель оплачивает энергию до даты установки контрольных приборов учета с учетом размера мощности и числа часов использования мощности, определенных на основании замеров нагрузки, произведенных на дату вступления в силу настоящего договора";

пункт 7.2.2 - редакция истца: "В течение 30 дней со дня получения заявки Гарантирующий поставщик обязан её рассмотреть и направить (передать) Покупателю подписанное со своей стороны дополнительное соглашение к настоящему договору о включении дополнительных объемов энергии",

редакция ответчика: "В течение 30 дней со дня получения заявки Гарантирующий поставщик обязан её рассмотреть и направить (передать) Покупателю подписанное со своей стороны дополнительное соглашение к настоящему договору о включении дополнительных объемов энергии или направить Покупателю протокол разногласий";

пункт 7.3 - редакция истца: "Покупатель вправе в одностороннем порядке исключить отдельные точки поставки из Приложения N 1 к договору при условии уведомления Гарантирующего поставщика за 30 дней до даты вносимых изменений. На основании внесенных изменений стороны подписывают дополнительное соглашение к настоящему договору, в котором утверждают дату вступления в действие новой редакции Приложения N 1 "Количество и сроки поставки энергии и точек поставки энергии", Приложения N 2 "Перечень средств измерений и мест их установки" к договору",

редакция ответчика: "Покупатель вправе в одностороннем порядке исключить отдельные точки поставки из Приложения N 1 к договору при условии уведомления Гарантирующего поставщика за 30 дней до даты вносимых изменений. На основании внесенных изменений стороны подписывают дополнительное соглашение к настоящему договору, в котором утверждают дату вступления в действие новой редакции Приложения N 1 "Количество и сроки поставки энергии и точек поставки энергии" к договору";

пункт 8.1 - редакция истца: "Настоящий договор вступает в силу с момента вступления в законную силу судебного акта, принятого по результатам рассмотрения дела N А66-3026/2011, действует до 31 декабря 2011 года и распространяет свое действие на отношения, сложившиеся с 01 января 2011 года в отношении точек поставки потребителей - СПК "Исток", колхоза "Заря коммуны", колхоза "Берново", ООО "Универсал-В", ИП Журавлевой Е.В., ИП Ильина В.И. и ИП Умарова Ю.Ш.",

редакция ответчика: "Договор вступает в силу на следующий день после завершения проведения сторонами (или Гарантирующим поставщиком и сетевой организацией) замеров нагрузки по мощности и числа часов использования мощности (от которого зависит выбор одноставочного тарифа для расчетов Покупателем за энергию по настоящему договору), и действует до 31.12.2011, но не ранее начала предоставления Покупателю сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии";

пункт 8.4 - редакция истца: "Договор может быть расторгнут: а) по соглашению сторон; б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством; в) в одностороннем порядке Покупателем, предусмотренном пунктом 76 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530; г) в одностороннем порядке Гарантирующим поставщиком, предусмотренном пунктом 78 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530",

редакция ответчика: "Договор может быть расторгнут: а) по соглашению сторон; б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством; в) в одностороннем порядке Покупателем в случае, предусмотренном действующим законодательством; г) в одностороннем порядке Гарантирующим поставщиком в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения Покупателем обязательств по оплате приобретаемой им энергии и возникновения задолженности, соответствующей одному периоду, между установленными в пункте 5.6 договора (редакция Гарантирующего поставщика) сроками платежа";

пункт 8.5 - редакция истца: "Любые изменения и дополнения к договору должны быть оформлены в письменном виде и вступают в силу с момента их подписания обеими сторонами, если иное не предусмотрено договором. Оформление изменений в Приложение N 1 в части величин планового потребления энергии и заявленной мощности допускается путем обмена письмами и посредством факсимильной связи";

редакция ответчика: "Любые изменения и дополнения к договору должны быть оформлены в письменном виде и вступают в силу с момента их подписания обеими сторонами";

по приложению N 1 - редакция истца: "Приложение N 1 "Количество и сроки поставки электрической энергии",

редакция ответчика: "Величины мощности не согласованы, подлежат указанию сторонами в Приложении N 1 после проведения замеров нагрузки по каждой точке поставки (пункты 5.1, 8.1 настоящего договора), указанной в договоре".

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев доводы сторон, считает, что разногласия по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии от 20.04.2011 N 724/1 следует урегулировать следующим образом.

Предложенный ответчиком для включения в договор пункт 2.2.3 подлежит исключению, поскольку ответчик не доказал, что условия данного пункта, изложенные в его редакции, являются вариантом публичного договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, заключаемого со всеми другими энергосбытовыми компаниями, которые рассчитываются по двухставочному тарифу.

Кроме того, в силу пункта 144 Основных положений способ расчета объема энергии по показаниям контрольного прибора учета применяется, если расчетные приборы учета неисправны или утрачены.

В иных случаях расчет объема потребления электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктами 145 - 147 Основных положений.

Пункт 2.3.4 подлежит включению в договор в редакции, изложенной истцом, а именно: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам с обязательным направлением письменного уведомления в адрес Гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи".

Пунктом 5 Основных положений предусмотрено, что гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.

Одновременно в пункте 8 Основных положений определено, что энергосбытовые (энергоснабжающие) организации свободны в заключении договоров, обеспечивающих снабжение потребителей электрической энергии, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Кроме того, как следует из данного пункта договора продажа электроэнергии, приобретенной по спорному договору, осуществляется лицам, находящимся (подключенным) к сетям потребителей, и вопросы по точкам поставки, применению тарифа, количеству электроэнергии и иные вопросы, установлены или будут установлены судом в спорном договоре.

Пункт 2.4.11 договора следует принять в редакции истца: "Ежемесячно, по окончании расчетного периода в течение трех рабочих дней с момента получения от Гарантирующего поставщика акта приема-передачи энергии направлять Гарантирующему поставщику подписанный акт приема-передачи энергии. При невозврате в установленный срок указанного акта, объем поставленной энергии, указанный в акте, считается согласованным покупателем. Получать от Гарантирующего поставщика счет и счет-фактуру за энергию, оформленную в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством и настоящим договором", так как разногласия сторон сводятся только к количеству дней, в течение которых необходимо направлять Гарантирующему поставщику подписанный акт приема-передачи энергии. Буквальное толкование данного пункта не изменяется в связи с представленными ответчиком разногласиями по нему.

Поскольку нормами действующего законодательства не установлена обязанность по установке интервальных приборов учета, то пункт 2.4.12, изложенный ответчиком в протоколах разногласий, не подлежит включению в спорные договоры.

Пункт 3.4 договора суд принимает в редакции истца: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи Покупателю. Факт приема-передачи энергии Покупателю подтверждается Покупателем и Гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.12 договора и с учетом положений раздела 4 договора", поскольку предлагаемая истцом редакция содержит такую же смысловую нагрузку, как и редакция ответчика, однако более подробно конкретизирует его. Кроме того, по пункту 5.12 спорного договора между сторонами разногласия отсутствуют.

Пункт 3.6 договора суд считает необходимым принять в следующей редакции: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется покупателю в порядке, предусмотренном пунктом 175 Основных положения функционирования розничных рынков электрической энергии".

В силу подпункта "а" пункта 175 Основных положений порядок введения ограничения режима потребления в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств в отношении потребителей - юридических лиц определяется в том числе, в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии) и предусматривает порядок обязательного предварительного письменного уведомления потребителя об ограничении режима потребления с указанием размера задолженности, а также даты предполагаемого введения ограничения режима потребления, которая не может наступить до истечения 5 рабочих дней с даты его получения. Уведомление подписывается уполномоченным представителем инициатора введения ограничения и вручается потребителю под расписку о вручении либо направляется заказным письмом с уведомлением о вручении, если иной способ уведомления не предусмотрен договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии).

Ответчик правомерность включения в договор данного пункта в своей редакции не обосновал.

Пункты 4.3, 4.7 и 4.8 подлежат исключению из договоров, ввиду нижеследующего.

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ потребитель обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

По общему правилу, закрепленному пунктом 144 Основных положений, в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета.

В случае отсутствия контрольного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объема потребления данным потребителем осуществлялось на основании приборов учета с учетом темпов изменения объема потребления электрической энергии по сравнению с указанным годом.

Указанный способ расчета объема потребления электрической энергии используется при условии наличия статистики за период не менее одного года, если сетевая организация владеет или на основании договора с потребителем или гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) обслуживает расчетный прибор учета, а также в случае уведомления потребителем о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им прибора учета в течение установленного договором срока для ремонта или замены прибора учета.

В иных случаях расчет объема потребления электрической энергии осуществляется в соответствии с пунктами 145-147 настоящих Положений.

Пункт 145 Основных положений предусматривает для учета потребления электрической энергии в случае отсутствия (неисправности) приборов учета применение расчетных методов, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, кроме граждан-потребителей.

В случае если в соответствии с договором энергоснабжения или договором оказания услуг по передаче электроэнергии объем потребления электрической энергии потребителем определяется расчетным способом, сетевая организация по окончании расчетного периода осуществляет расчет соответствующего объема потребления электрической энергии (абзац 1 пункта 148 Основных положений). При этом, абзацем 2 пункта 148 Основных положений предусмотрено, что расчетный способ определения объема потребления электрической энергии согласовывается потребителем (за исключением гражданина-потребителя) с сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены его энергопринимающие устройства.

Из содержания абзаца 1 пункта 145, абзаца 2 пункта 148 Основных положений следует диспозитивность норм об определенном расчетном порядке определения объема поставленной электроэнергии и необходимость согласования такого порядка потребителей либо в условиях договора энергоснабжения, либо с сетевой организацией.

С учетом изложенного, предложенные редакции пунктов 4.3, 4.7 и 4.8 спорных договоров, противоречат указанным выше, законоположениям.

Пункт 5.1 договора суд принимает в редакции истца: "Оплата энергии производится Покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С = (Ц нерег э/э x V э/э) + (Ц нерег мощн x Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с Приложением N 1 к настоящему договору".

Как следует из пункта 136 Основных положений оплата потребленной электрической энергии осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

По пункту 1 статьи 424 ГК РФ в случаях предусмотренных законом применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.) устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

В соответствии с пунктом 108.1 Основных положений выбор варианта предельного уровня нерегулируемых цен производится в соответствии с порядком выбора потребителями варианта тарифа на услуги по передаче электрической энергии, предусмотренным Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Выбор варианта предельного уровня нерегулируемых цен производится в соответствии с порядком выбора потребителями варианта тарифа на услуги по передаче электрической энергии, предусмотренным Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными Правительством Российской Федерации от 26.02.2044 N 109 (далее - Постановление N 109).

В соответствии с пунктом 58 Постановления N 109 регулируемые тарифы (цены) на электрическую и тепловую энергию, поставляемую потребителям (кроме населения), устанавливаются одновременно в трех вариантах:

1) одноставочный тариф, включающий в себя полную стоимость 1 киловатт-часа поставляемой электрической энергии и мощности;

2) двухставочный тариф, включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт установленной генерирующей мощности;

3) одноставочный (двухставочный) тариф, дифференцированный по зонам (часам) суток.

Потребители, в том числе покупающие часть электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, самостоятельно выбирают для проведения расчетов за электрическую энергию (мощность) на розничном рынке один из указанных вариантов тарифа, уведомив об этом организацию, поставляющую им электрическую энергию (мощность), не менее чем за месяц до вступления в установленном порядке в силу указанных тарифов. При отсутствии такого уведомления расчет за электрическую энергию (мощность), если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон, производится по варианту тарифа, действовавшему в период, который предшествовал расчетному. В расчетном периоде регулирования не допускается изменения варианта тарифа, если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон.

Как следует из материалов дела, истец для расчетов за электроэнергию избрал двухставочный тариф (цена), включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт договорной (заявленной) мощности, с чем ответчик согласился.

Договорная (заявленная) мощность указана в Приложении N 1 к договорам купли-продажи электрической энергии.

Таким образом, расчет стоимости поставляемой по спорному договору электрической энергии следует производить по двухставочному тарифу с использованием договорной (заявленной) мощности в соответствии с Приложением N 1 к договору, с применением указанной выше формулы.

Пункт 5.2 договора следует принять в редакции истца, а именно: "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным в соответствии с положением действующих на момент оплаты федеральных законов, иных правовых актов, а также актов уполномоченных органов власти в области государственного урегулирования тарифов. При этом стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по ее передаче, которую покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации", поскольку данная редакция не противоречит положениями действующего законодательства. Учитывая, что оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу, предложенная ответчиком редакция данного пункта не может быть принята судом. Правомерность включения в договор своей редакции спорного пункта ответчик не обосновал.

Пункт 7.2.2 договора принимается судом в редакции ответчика: "В течение 30 дней со дня получения заявки Гарантирующий поставщик обязан её рассмотреть и направить (передать) Покупателю подписанное со своей стороны дополнительное соглашение к настоящему договору о включении дополнительных объемов энергии или направить Покупателю протокол разногласий".

В соответствии с пунктом 62 Основных положений необходимым условием заключения такого договора является наличие технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителя к электрической сети сетевой организации в установленном порядке. В течение 30 дней со дня получения заявки о заключении договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) гарантирующий поставщик обязан ее рассмотреть и направить (передать) заявителю подписанный со своей стороны проект соответствующего договора, а в случае если заявителем представлен проект договора - подписать его или направить ему протокол разногласий (пункт 63 Основных положений). Дополнительное соглашение о включении дополнительных точек подписывается в рамках действующего договора, а заявка оформляется покупателем в соответствии с пунктом 62 Основных положений, из которого следует, что дополнительное соглашение к договору составляется гарантирующим поставщиком и дает ему возможность изложить его в своей редакции.

Редакция истца отличается от редакции ответчика отсутствием слов "или направить Покупателю протокол разногласий". Вместе с тем, редакция ответчика не противоречит нормам статьи 445 ГК РФ и пункта 8 Основных положений.

Пункт 7.3 договора принимается в редакции истца: "Покупатель вправе в одностороннем порядке исключить отдельные точки поставки из Приложения N 1 "Количество и сроки поставки энергии и точек поставки энергии" при условии уведомления Гарантирующего поставщика за 30 дней до даты вносимых изменений. На основании внесенных изменений стороны подписывают дополнительное соглашение к настоящему договору, в котором утверждают дату вступления в действие новой редакции Приложения N 1"Количество и сроки поставки энергии и точек поставки энергии" к договору", Приложение N 2 "Перечень средств измерений и мест их установки в договору"", поскольку данная редакция носит уточняющий характер относительно Приложения N 1 к договору.

Рассмотрев доводы сторон по разрешению разногласий по пункту 8.1 договора, суд считает, что при принятии данного пункта следует учесть следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (пункт 1 статьи 432 ГК РФ).

Вместе с тем согласно пункту 2 статьи 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Таким образом, распространение действия условий договора на отношения, сложившиеся до заключения договора, возможно по воле сторон.

Как следует из материалов дела, при составлении протокола разногласий от 20.04.2011 ответчик не оспаривал возможность распространения условий спорного договора на отношения с момента вступления в силу решения Арбитражного суда Тверской области по делу N А66-7846/2010 о расторжении агентского договора от 31.12.2008, заключенного между ООО "ТЭК" и ОАО "Тверьэнергосбыт" и действия спорного договора до 31.12.2011.

При составлении протокола согласования разногласий от 01.10.2011 ответчик выдвигал дополнительные условия, а именно: о проведении сторонами (или Гарантирующим поставщиком и сетевой организацией) замеров нагрузки по каждой точке поставки, необходимых для определения мощности и числа часов использования мощности (от которого зависит выбор тарифа для расчетов Покупателем за энергию по настоящему договору), и действует до 31.12.2011, но не ранее начала предоставления Покупателю сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии.

Статьями 37 и 38 Закона N 35-ФЗ, пунктами 5 и 61 Основных положений, предусмотрена обязательность (публичность) для гарантирующего поставщика того договора, который ему предлагает потребитель либо покупатель электрической энергии. Условия об обязательности заключения гарантирующим поставщиком договора распространяются также на условия о начале действия такого договора. Следовательно, с учетом даты и времени начала исполнения обязательств по договору, указанных в заявке истца, отлагательные условия начала действия договора между истцом и ответчиком, на которых настаивает гарантирующий поставщик в протоколе согласования разногласий от 01.10.2011, противоречат публичной природе договора.

Вместе с тем, следует отметить, что заявки о заключении спорного договора, оформленные письмами от 14.02.2011 N 52 и от 25.02.2011 N 90, поданы истцом в адрес ОАО "Тверьэнергосбыт" 14.02.2011 и 25.02.2011 соответственно.

Ответчик, при наличии урегулирования возникших между сторонами разногласий в ходе заключения спорного договора, не отказал истцу в его заключении и согласен был осуществлять поставку электрической энергии в адрес потребителей истца с момента вступления в силу решения Арбитражного суда Тверской области по делу N А66-7846/2010 о расторжении агентского договора от 31.12.2008 (протокол разногласий от 20.04.2011).

Доказательств обратного, ответчик суду в порядке статьи 65 АПК РФ не представил.

Судом установлено, что постановлением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2011 решение Арбитражного суда Тверской области по делу N А66-7846/2010 оставлено без изменений, следовательно, решение по делу N А66-7846/2010 вступило в законную силу 20.04.2011.

С учетом изложенного, суд считает, что пункт 8.1 договора следует изложить в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента вступления в законную силу судебного акта, принятого по результатам рассмотрения дела N А66-3026/2011, действует до 31 декабря 2011 года и распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 20 апреля 2011 года в отношении точек поставки потребителей - сельскохозяйственного производственного кооператива "Исток", колхоза "Заря коммуны", колхоза "Берново", общества с ограниченной ответственностью "Универсал-В", индивидуального предпринимателя Журавлевой Елены Викторовны, индивидуального предпринимателя Ильина Владимира Ивановича и индивидуального предпринимателя Умарова Юсупа Шуддиновича".

При рассмотрении разногласий по пункту 8.4 договора, суд апелляционной инстанции считает, что он подлежит включению в спорный договор в редакции истца, а именно: " Договор может быть расторгнут:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством;

в) в одностороннем порядке Покупателем, предусмотренном пунктом 76 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530;

г) в одностороннем порядке Гарантирующим поставщиком, предусмотренном пунктом 78 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530".

В соответствии с пунктом 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных названным Кодексом, другими законами или договором.

В пункте 76 Основных положений указано, что в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии) с гарантирующим поставщиком должно предусматриваться право покупателя, не имеющего перед гарантирующим поставщиком признанной им по акту сверки расчетов или подтвержденной решением суда задолженности по оплате, заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с энергосбытовой организацией.

Пунктом 78 Основных положений предусмотрено, что в случае, если покупателем по договору энергоснабжения (купли-продажи) выступает энергосбытовая организация, при неисполнении или ненадлежащем исполнении энергосбытовой организацией обязательств по оплате гарантирующий поставщик имеет право в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора полностью. При этом для обеспечения бесперебойного энергоснабжения гарантирующий поставщик осуществляет действия по принятию покупателей электрической энергии на обслуживание в порядке, установленном разделом VI данных Правил.

Указанная выше редакция пункта 8.4 спорного договора изложена с учетом положений, приведенных выше норм действующего законодательства.

Пункт 8.5 договора принимается в редакции истца, а именно: "Любые изменения и дополнения к договору должны быть оформлены в письменном виде и вступают в силу с момента их подписания обеими сторонами, если иное не предусмотрено договором. Оформление изменений в Приложение N 1 в части величин планового потребления энергии и заявленной мощности допускается путем обмена письмами и посредством факсимильной связи".

Приложение N 1 к спорному договору апелляционная коллегия считает необходимым принять в редакции истца. Редакция, предложенная ответчиком, признана судом первой инстанции неправомерной, что согласуется с рассмотренными выше пунктами 5.1, 8.1 договора.

Учитывая изложенное, судом апелляционной инстанции рассмотрены заявленные сторонами разногласия по спорным пунктам договора купли-продажи электрической энергии от 20.04.2011 N 724/1, рассмотрение разногласий по иным пунктам, не переданным на рассмотрение суда, находится за пределами рассматриваемого спора.

При этом ответчик не представил доказательств, подтверждающих, что спорные пункты договора, изложенные в его редакции, с которыми не согласился суд, являются вариантом публичного договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, заключаемого со всеми другими энергосбытовыми компаниями, которые рассчитываются по двухставочному тарифу.

Таким образом, обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит отмене, а апелляционная жалоба ОАО "Тверьэнергосыт" - частичному удовлетворению.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны пропорционально удовлетворенным требованиям. В соответствии с частью 5 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением апелляционной жалобы, распределяются по правилам, установленным этой статьей.

С учетом урегулирования разногласий по спорным пунктам договора от 20.04.2011 N 724/1 и принятия их редакции, суд апелляционной инстанции считает, что с ответчика в пользу истца подлежат возмещению по иску расходы по государственной пошлине в сумме 3500 руб.

Расходы по государственной пошлине, связанные с рассмотрением апелляционной жалобы, подлежат взысканию с истца в пользу ответчика с учетом удовлетворенных требований.

Руководствуясь статьями 110, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Тверской области от 29 декабря 2011 года по делу N А66-3026/2011 отменить.

Обязать открытое акционерное общество "Тверьэнергосбыт" (ОГРН 1056900000354) заключить с обществом с ограниченной ответственностью "Торжокская энергосбытовая компания" (ОГРН 1066915030577) в десятидневный срок со дня вступления решения в законную силу договор купли-продажи (поставки) электрической энергии от 20 апреля 2011 года N 724/1 в отношении точек поставки следующих потребителей - сельскохозяйственного производственного кооператива "Исток", колхоза "Заря коммуны", колхоза "Берново", общества с ограниченной ответственностью "Универсал-В", индивидуального предпринимателя Журавлевой Елены Викторовны, индивидуального предпринимателя Ильина Владимира Ивановича и индивидуального предпринимателя Умарова Юсупа Шуддиновича по пунктам 2.3.4, 2.4.11, 3.4, 3.6, 5.1, 5.2, 7.2.2, 7.3, 8.1, 8.4, 8.5 и приложению N 1 к договору в следующей редакции:

пункт 2.3.4: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам с обязательным направлением письменного уведомления в адрес Гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи";

пункт 2.4.11: "Ежемесячно, по окончании расчетного периода в течение трех рабочих дней с момента получения от Гарантирующего поставщика акта приема-передачи энергии направлять Гарантирующему поставщику подписанный акт приема-передачи энергии. При невозврате в установленный срок указанного акта, объем поставленной энергии, указанный в акте, считается согласованным покупателем. Получать от Гарантирующего поставщика счет и счет-фактуру за энергию, оформленную в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством и настоящим договором";

пункт 3.4: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи Покупателю. Факт приема-передачи энергии Покупателю подтверждается Покупателем и Гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.12 договора и с учетом положений раздела 4 договора";

пункт 3.6: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется Покупателю в порядке, предусмотренном пунктом 175 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии";

пункт 5.1: "Оплата энергии производится Покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора путем перечисления денежных средств на расчетный счет Гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленными положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С= (Ц нерег э/э*V э/э) +(Ц нерег мощн*Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с Приложением N 1 к настоящему договору";

пункт 5.2: "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным в соответствии с положением действующих на момент оплаты федеральных законов, иных правовых актов, а также актов уполномоченных органов власти в области государственного урегулирования тарифов. При этом стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по ее передаче, которую Покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации";

пункт 7.2.2: "В течение 30 дней со дня получения заявки Гарантирующий поставщик обязан ее рассмотреть и направить (передать) Покупателю подписанное со своей стороны дополнительное соглашение к настоящему договору о включении дополнительных объемов Энергии или направить Покупателю протокол разногласий";

пункт 7.3: "Покупатель вправе в одностороннем порядке исключить отдельные точки поставки из Приложения N 1 при условии уведомления Гарантирующего поставщика за 30 дней до даты вносимых изменений. На основании внесенных изменений стороны подписывают дополнительное соглашение к настоящему договору, в котором утверждают дату вступления в действие новой редакции Приложения N 1 "Количество и сроки поставки электрической энергии", Приложение N 2 "Перечень средств измерений и мест их установки" к договору";

пункт 8.1: "Договор вступает в силу с момента вступления в законную силу судебного акта, принятого по результатам рассмотрения дела N А66-3026/2011, действует до 31 декабря 2011 года и распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 20 апреля 2011 года в отношении точек поставки потребителей - сельскохозяйственного производственного кооператива "Исток, колхоза "Заря коммуны", колхоза "Берново", общества с ограниченной ответственностью "Универсал-В", индивидуального предпринимателя Журавлевой Елены Викторовны, индивидуального предпринимателя Ильина Владимира Ивановича и индивидуального предпринимателя Умарова Юсупа Шуддиновича";

пункт 8.4: "Договор может быть расторгнут:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством;

в) в одностороннем порядке Покупателем, предусмотренном пунктом 76 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530;

г) в одностороннем порядке Гарантирующим поставщиком в случаях предусмотренных пунктом 78 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530";

пункт 8.5: "Любые изменения и дополнения к договору должны быть оформлены в письменном виде и вступают в силу с момента их подписания обеими сторонами, если иное не предусмотрено договором. Оформление изменений в Приложение N 1 в части величин планового потребления энергии и заявленной мощности допускается путем обмена письмами и посредством факсимильной связи";

приложение N 1 принять в редакции общества с ограниченной ответственностью "Торжокская энергосбытовая компания".

Пункты 2.2.3, 2.4.12, 4.3, 4.7, 4.8 исключить из текста договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, приложенного к заявкам от 14.02.2011 N 52 и от 25.02.2011 N 90.

Взыскать с открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" (ОГРН 1056900000354) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Торжокская энергосбытовая компания" (ОГРН 1066915030577) 3500 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Торжокская энергосбытовая компания" (ОГРН 1066915030577) в пользу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" (ОГРН 1056900000354) 1000 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

Председательствующий

О.К. Елагина

Судьи

Ю.В. Махова Л.Н.Рогатенко